что такое фидуциарная ответственность

Фидуциарная ответственность: особенности применения

Применение фидуциарной ответственности негосударственных пенсионных фондов (НПФ), включая методологию надзора за соблюдением ими фидуциарных обязанностей, обсудили на совещании в Банке России с участием представителей саморегулируемых организаций НПФ и фондов.

Закон о введении фидуциарной ответственности НПФ был принят весной текущего года. Фонды должны приобретать и реализовывать активы на наилучших доступных условиях на момент заключения сделки. В случае выявления нарушений, если фонд купит активы по более высоким ценам, чем есть на рынке на момент заключения сделки, он возместит разницу цен за счет собственных средств. Решение о наличии нарушения и величине возмещаемых убытков будет принимать Банк России на основании мотивированного суждения. За фондами остается право оспорить его, обратившись в специальную комиссию регулятора.

Банк России проанализировал инвестиционную деятельность ряда участников финансового рынка и выявил случаи, которые можно отнести к спорным с точки зрения выгоды для клиентов. Смоделированные на их основе кейсы стали предметом обсуждения с участниками рынка.

«Для регулятора очень важно получить обратную связь, как рынок воспринимает наш анализ, – прокомментировал итоги обсуждения директор Департамента коллективных инвестиций и доверительного управления Кирилл Пронин. – В диалоге как с участниками рынка, так и внутри Банка России мы сформируем описание плохих практик, которое будет применяться регулятором в ходе надзора в качестве базы для принятия мотивированного суждения. Также список плохих практик, разумеется, будет пополняться по результатам надзорной деятельности. Кроме того, мы начали работу над формированием ряда триггеров, которые позволят выявлять операции, имеющие признаки несоблюдения фидуциарных обязанностей и выполнения операций не на лучших условиях».

Источник

Что такое фидуциарная ответственность

Об актуальных изменениях в КС узнаете, став участником программы, разработанной совместно с АО «Сбербанк-АСТ». Слушателям, успешно освоившим программу выдаются удостоверения установленного образца.

Программа разработана совместно с АО «Сбербанк-АСТ». Слушателям, успешно освоившим программу, выдаются удостоверения установленного образца.

Обзор документа

Информация Банка России от 2 июля 2018 г. «Фидуциарная ответственность: особенности применения»

Применение фидуциарной ответственности негосударственных пенсионных фондов (НПФ), включая методологию надзора за соблюдением ими фидуциарных обязанностей, обсудили на совещании в Банке России с участием представителей саморегулируемых организаций НПФ и фондов.

Закон о введении фидуциарной ответственности НПФ был принят весной текущего года. Фонды должны приобретать и реализовывать активы на наилучших доступных условиях на момент заключения сделки. В случае выявления нарушений, если фонд купит активы по более высоким ценам, чем есть на рынке на момент заключения сделки, он возместит разницу цен за счет собственных средств. Решение о наличии нарушения и величине возмещаемых убытков будет принимать Банк России на основании мотивированного суждения. За фондами остается право оспорить его, обратившись в специальную комиссию регулятора.

Банк России проанализировал инвестиционную деятельность ряда участников финансового рынка и выявил случаи, которые можно отнести к спорным с точки зрения выгоды для клиентов. Смоделированные на их основе кейсы стали предметом обсуждения с участниками рынка.

Обзор документа

Ранее был принят Закон о введении фидуциарной ответственности НПФ.

Фонды должны приобретать и реализовывать активы на наилучших доступных условиях на момент заключения сделки. В случае выявления нарушений, если фонд купит активы по более высоким ценам, чем есть на рынке на момент заключения сделки, он возместит разницу цен за счет собственных средств. Решение о наличии нарушения и величине возмещаемых убытков принимает Банк России на основании мотивированного суждения. За фондами остается право оспорить его, обратившись в специальную комиссию регулятора.

Банк России выявил случаи, которые можно отнести к спорным с точки зрения выгоды для клиентов. Смоделированные на их основе кейсы стали предметом обсуждения с участниками рынка.

Регулятор намерен подготовить описание плохих практик, которое будет применяться в ходе надзора в качестве базы для принятия мотивированного суждения. Список плохих практик будет пополняться по результатам надзорной деятельности. Также идет работа над формированием ряда триггеров, которые позволят выявлять операции, имеющие признаки несоблюдения фидуциарных обязанностей и выполнения операций не на лучших условиях.

Источник

Фидуциарная ответственность

Фидуциарная ответственность — обязанность НПФ обеспечить покупку и продажу каждого актива на наилучших доступных для фонда условиях на момент заключения сделки. Проверку осуществляет Банк России на основании своего мотивированного суждения. После выявления нарушения фонд должен восполнить недополученный доход за счет собственных средств или доказать свою невиновность.

Частным лицам

Компаниям

О фонде

Справка

Информация о структуре и составе акционеров фонда, в том числе о лицах, под контролем либо значительным влиянием которых находится АО «НПФ «Достойное БУДУЩЕЕ», соответствует информации, направленной 02.08.2021 в Банк России для размещения на официальном сайте Банка России.

АО «НПФ «Достойное БУДУЩЕЕ» использует cookie (файлы с данными о прошлых посещениях сайта) для персонализации сервисов, удобства и безопасности пользователей. Вы можете запретить сохранение cookie в настройках своего браузера.

АО «НПФ «Достойное БУДУЩЕЕ» является дочерней компанией ООО «ИК «Ленинградское адажио». ИК «Ленинградское адажио» входит в группу компаний «РЕГИОН».

© 2004—2021, АО «НПФ «Достойное БУДУЩЕЕ», официальный сайт, лицензия Инспекции негосударственных пенсионных фондов Минтруда РФ № 67/2 от 16 апреля 2004 года.

Источник

Фидуциарный

Опубликовано 01.07.2021 · Обновлено 01.07.2021

Что такое Фидуциарный?

Доверительный управляющий – это лицо или организация, которые действуют от имени другого лица или лиц, ставя интересы своих клиентов выше собственных, с обязанностью сохранять добросовестность и доверие. Таким образом, для того, чтобы быть доверенным лицом, необходимо быть юридически и этически обязанным действовать в интересах друг друга.

Доверительный управляющий может нести ответственность за общее благополучие другого человека (например, законный опекун ребенка), но часто эта задача включает в себя финансы – например, управление активами другого лица или группы людей. Финансовые менеджеры, финансовые консультанты, банкиры, страховые агенты, бухгалтеры, исполнители, члены совета директоров и корпоративные должностные лица несут фидуциарную ответственность.

Ключевые моменты

Понимание фидуциарных обязанностей

Ответственность и обязанности доверительного управляющего являются этическими и юридическими. Когда сторона сознательно принимает правила разумного человека требовала, чтобы лицо, действующее в качестве доверенного лица, действовало, прежде всего, с учетом потребностей бенефициаров. Необходимо проявлять строгую осторожность, чтобы избежать конфликта интересов между доверительным управляющим и их принципалом.

Краткая справка

Предполагается, что фидуциар будет управлять активами в интересах другого лица, а не для собственной прибыли, и не может лично получать выгоду от управления активами.

Во многих случаях от отношений не может быть получена прибыль, если явное согласие не дается в момент начала отношений. Например, в Соединенном Королевстве фидуциары не могут извлечь выгоду из своего положения, согласно постановлению английского Высокого суда, Кич против Сэндфорда (1726 г.). Если принципал дает согласие, то доверительный управляющий может сохранить полученную выгоду; эти выгоды могут быть денежными или определяться в более широком смысле как «возможность».

Фидуциарные обязанности проявляются в самых разных общих деловых отношениях, включая:

Фидуциарные отношения между доверительным управляющим и бенефициаром

Обратите внимание, что доверительный управляющий должен принимать решения, которые отвечают наилучшим интересам бенефициара, поскольку последний владеет правом на собственность. Отношения доверительный управляющий / бенефициар являются важным аспектом комплексного имущественного планирования, и следует уделять особое внимание определению того, кто будет назначен доверительным управляющим.

Фидуциарные отношения между членами правления и акционерами

Обязанность проявлять осторожность

Обязанность проявлять осторожность относится к тому, как совет директоров принимает решения, влияющие на будущее бизнеса. Совет директоров обязан полностью исследовать все возможные решения и то, как они могут повлиять на бизнес; Например, если правление голосует за избрание нового генерального директора, решение не должно приниматься исключительно на основании знания или мнения правления об одном из возможных кандидатов; Правление обязано исследовать всех подходящих кандидатов, чтобы гарантировать, что будет выбран лучший человек для работы.

Обязанность действовать добросовестно

Даже после того, как он разумно изучит все представленные варианты, совет директоров несет ответственность за выбор варианта, который, по его мнению, лучше всего отвечает интересам бизнеса и его акционеров.

Долг верности

Обязанность лояльности означает, что правление не должно ставить никакие другие причины, интересы или аффилированность выше своей преданности компании и инвесторам компании. Члены совета директоров должны воздерживаться от личных или профессиональных отношений, которые могут поставить их интересы, интересы другого лица или бизнеса выше интересов компании.

Если будет установлено, что член совета директоров нарушает свои фидуциарные обязанности, он может быть привлечен к ответственности в суде самой компанией или ее акционерами.

Краткая справка

Вопреки распространенному мнению, не существует юридического предписания корпорации максимизировать прибыль для акционеров.

Фидуциарные отношения между исполнителем и легатом

Фидуциарная деятельность также может применяться к конкретным или разовым транзакциям. Например, фидуциарный акт используется для передачи прав собственности при продаже, когда фидуциар должен действовать в качестве исполнителя продажи от имени владельца собственности. Фидуциарный акт полезен, когда владелец собственности желает продать, но не может вести свои дела из-за болезни, некомпетентности или других обстоятельств и нуждается в ком-то, кто действовал бы вместо него.

Закон требует, чтобы фидуциар раскрыл потенциальному покупателю истинное состояние продаваемой собственности, и он не может получить никаких финансовых выгод от продажи. Фидуциарный акт также полезен, когда владелец собственности умер, и его собственность является частью имущества, которое требует надзора или управления.

Фидуциарные отношения между опекуном и подопечным

В соответствии с отношениями опекуна / опеки законная опека над несовершеннолетним передается назначенному взрослому. В качестве доверенного лица на опекуна возложена задача обеспечить несовершеннолетнему ребенку или подопечному надлежащий уход, который может включать решение о том, где несовершеннолетний посещает школу, что несовершеннолетний получает надлежащую медицинскую помощь, что он подвергается разумному дисциплинарному взысканию и что их повседневные благосостояние остается неизменным.

Опекун назначается судом штата, когда естественный опекун несовершеннолетнего ребенка больше не может заботиться о ребенке. В большинстве штатов отношения опекуна и подопечного остаются неизменными до тех пор, пока несовершеннолетний ребенок не достигнет совершеннолетия.

Фидуциарные отношения между адвокатом и клиентом

Фидуциарные отношения между адвокатом и клиентом, возможно, являются одними из самых строгих. Верховный суд США заявляет, что между поверенным и клиентом должен существовать наивысший уровень доверия и что поверенный, как доверенное лицо, должен действовать с полной справедливостью, лояльностью и преданностью при каждом представительстве и ведении дел с клиентами.

Адвокаты несут ответственность за нарушение клиентом своих фидуциарных обязанностей и подотчетны суду, в котором этот клиент представлен, в случае нарушения.

Фидуциарные отношения между принципалом и агентом

Инвестиционный фидуциар

Хотя может показаться, что доверительный управляющий будет финансовым профессионалом (управляющим деньгами, банкиром и т. Д.), «Доверительным управляющим » на самом деле является любое лицо, несущее юридическую ответственность за управление чужими деньгами. Это означает, что если вы вызвались участвовать в инвестиционном комитете правления вашей местной благотворительной или другой организации, вы несете фидуциарную ответственность. Вы попали в доверительное положение, и его предательство может иметь последствия.

Кроме того, наем финансового или инвестиционного эксперта не освобождает членов комитета от всех их обязанностей. Они по-прежнему обязаны осмотрительно выбирать и контролировать деятельность эксперта.

Правило пригодности

Другие описания пригодности включают в себя обеспечение того, чтобы транзакционные издержки не были чрезмерными, а их рекомендации не были неприемлемы для клиента. Примеры, которые могут нарушить пригодность, включают чрезмерную торговлю, вспенивание учетной записи просто для увеличения комиссионных и частую смену активов учетной записи для получения дохода от транзакции для брокера-дилера.

Кроме того, необходимость раскрытия потенциальных конфликтов интересов не является таким строгим требованием для брокеров; инвестиции должны быть только подходящими, они не обязательно должны соответствовать целям и профилю отдельного инвестора.

Краткая справка

Брокер-дилер следует стандарту пригодности: варианты инвестиций должны подходить для клиента, но все же могут быть более выгодными для брокера, чем самый лучший вариант; брокер несет основную ответственность перед своей фирмой, а не перед своим клиентом.

В соответствии с требованием пригодности, если вложение подходит клиенту, оно может быть приобретено для клиента. Это также может стимулировать брокеров продавать свои собственные продукты, а не конкурировать за продукты, которые могут стоить меньше.

Пригодность против фидуциарного стандарта

Если ваш инвестиционный консультант является зарегистрированным инвестиционным консультантом (RIA), он разделяет фидуциарную ответственность с инвестиционным комитетом. С другой стороны, брокер, который работает у брокера-дилера, не может. Некоторые брокерские фирмы не хотят или не позволяют своим брокерам быть фидуциарами.

Например, консультант не может покупать ценные бумаги для своего счета до покупки их для клиента, и ему запрещено совершать сделки, которые могут привести к более высоким комиссиям для консультанта или их инвестиционной фирмы.

Это также означает, что консультант должен сделать все возможное, чтобы рекомендации по инвестициям были составлены с использованием точной и полной информации – в основном, чтобы анализ был тщательным и максимально точным. При работе в качестве доверенного лица важно избегать конфликтов интересов, и это означает, что консультант должен раскрывать любые потенциальные конфликты, чтобы ставить интересы клиента выше интересов советника.

Кроме того, советник должен размещать сделки в соответствии со стандартом «наилучшего исполнения», что означает, что они должны стремиться торговать ценными бумагами с наилучшим сочетанием низкой стоимости и эффективного исполнения.

Недолговечное фидуциарное правило

Хотя термин «пригодность» был стандартом для транзакционных счетов или брокерских счетов, Фидуциарное правило Министерства труда предложило ужесточить условия для брокеров. Любой человек с пенсионными деньгами под управлением, который дал рекомендации или ходатайство о создании IRA или других пенсионных счетов с льготным налогообложением, будет считаться фидуциаром, который должен придерживаться этого стандарта, а не стандарта пригодности, который в противном случае действовал.

Фидуциарное правило претворялось в жизнь долгое время и в конечном итоге безуспешно. Первоначально предложенный в 2010 году, он должен был вступить в силу в период с 10 апреля 2017 года по 1 января 2018 года. После вступления в должность президента Трампа он был перенесен на 9 июня 2017 года, включая переходный период для некоторых исключений, продленный до 1 января. 2018 г.

Риски доверительного управления

Возможность того, что доверительный управляющий / агент не будет оптимальным образом работать в интересах бенефициара, называется «фидуциарным риском». Это не обязательно означает, что доверительный управляющий использует ресурсы бенефициара для собственной выгоды; это может быть риском того, что доверительный управляющий не получит наилучшую ценность для бенефициара.

Например, ситуация, когда управляющий фондом (агент) совершает больше сделок, чем необходимо для портфеля клиента, является источником фидуциарного риска, поскольку управляющий фондом медленно подрывает прибыль клиента, неся более высокие транзакционные издержки, чем это необходимо.

Напротив, ситуация, в которой физическое или юридическое лицо, которое на законных основаниях назначено для управления активами другой стороны, использует свои полномочия неэтичным или незаконным образом для получения финансовой выгоды или для удовлетворения своих собственных интересов иным образом, называется «фидуциарным злоупотреблением». или «фидуциарное мошенничество».

Фидуциарное страхование

Компания может застраховать лиц, которые действуют в качестве доверенных лиц квалифицированного пенсионного плана, например директоров, должностных лиц, сотрудников и других попечителей – физических лиц.

Страхование фидуциарной ответственности предназначено для заполнения пробелов, существующих в традиционном страховании, предлагаемом в рамках обязательств по выплате пособий работникам или политики директора и должностного лица. Он обеспечивает финансовую защиту, когда возникает необходимость в судебном разбирательстве – из-за таких сценариев, как предполагаемое ненадлежащее управление фондами или инвестициями, административные ошибки или задержки в передаче или распределении, изменение или уменьшение льгот или ошибочные рекомендации относительно распределения инвестиций в рамках плана.

Инвестиционные фидуциарные принципы

В ответ на потребность в руководстве для инвестиционных доверенных лиц был создан некоммерческий Фонд фидуциарных исследований для определения следующих разумных методов инвестирования:

Шаг 1. Организуйте

Процесс начинается с того, что доверенные лица знакомятся с законами и правилами, которые будут применяться к их ситуациям. После того, как фидуциары определили свои управляющие правила, им необходимо определить роли и обязанности всех сторон, участвующих в процессе. Если используются поставщики инвестиционных услуг, все соглашения об услугах должны быть в письменной форме.

Шаг 2: формализовать

Формализация инвестиционного процесса начинается с определения целей и задач инвестиционной программы. Доверенным лицам следует определить такие факторы, как инвестиционный горизонт, приемлемый уровень риска и ожидаемая доходность. Выявляя эти факторы, фидуциары создают основу для оценки вариантов инвестирования.

Затем фидуциары должны выбрать соответствующие классы активов, которые позволят им создать диверсифицированный портфель с помощью некоторой оправданной методологии. Большинство фидуциаров делают это, используя современную теорию портфеля (MPT), потому что MPT – один из наиболее распространенных методов создания инвестиционных портфелей, нацеленных на желаемый профиль риска / доходности.

Наконец, доверительный управляющий должен формализовать эти шаги, составив заявление об инвестиционной политике, в котором содержатся детали, необходимые для реализации конкретной инвестиционной стратегии. Теперь доверительный управляющий готов приступить к реализации инвестиционной программы, как было определено в первых двух шагах.

Шаг 3. Внедрение

Этап внедрения обычно выполняется с помощью консультанта по инвестициям, поскольку многим фидуциарам не хватает навыков и / или ресурсов для выполнения этого этапа. Когда консультант используется для помощи на этапе реализации, фидуциары и консультанты должны общаться, чтобы гарантировать, что согласованный процесс должной осмотрительности используется при выборе инвестиций или менеджеров.

Шаг 4: Монитор

Заключительный этап может занять больше всего времени, а также является самой запущенной частью процесса. Некоторые фидуциары не ощущают срочности мониторинга, правильно ли они выполнили первые три шага. Доверенным лицам не следует пренебрегать своими обязанностями, поскольку они могут нести равную ответственность за небрежность на каждом этапе.

Для надлежащего мониторинга инвестиционного процесса доверительные управляющие должны периодически просматривать отчеты, в которых сравнивается эффективность их инвестиций с соответствующим индексом и группой аналогов, и определять, достигаются ли цели заявления об инвестиционной политике. Недостаточно просто отслеживать статистику производительности.

Фидуциары также должны отслеживать качественные данные, такие как изменения в организационной структуре инвестиционных менеджеров, используемых в портфеле. Если лица, принимающие инвестиционные решения в организации, ушли или если их уровень полномочий изменился, инвесторы должны учитывать, как эта информация может повлиять на будущие результаты.

В дополнение к обзору производительности, фидуциары должны проверять расходы, понесенные при реализации процесса. Фидуциары несут ответственность не только за то, как инвестируются средства, но и за то, как они расходуются. Инвестиционные сборы имеют прямое влияние на результативность, и фидуциары должны обеспечивать справедливость и разумность комиссионных за управление инвестициями.

Текущие фидуциарные правила и положения

Фидуциарные сертификаты распространяются на государственном уровне и могут быть аннулированы судом, если будет установлено, что лицо пренебрегает своими обязанностями. Чтобы получить сертификат, фидуциар должен сдать экзамен, который проверяет его знание законов, практики и связанных с безопасностью процедур, таких как проверка биографических данных и проверка. Хотя волонтеры совета директоров не требуют сертификации, комплексная проверка включает в себя обеспечение того, чтобы профессионалы, работающие в этих областях, имели соответствующие сертификаты или лицензии для выполнения задач, которые они выполняют.

Источник

Кролик Роджер и Город Надежды. К вопросу о фидуциарных обязанностях лицензиата

Фото: Кадр из фильма «Кто подставил Кролика Роджера»

Будылин С.Л. Кролик Роджер и Город Надежды. К вопросу о фидуциарных обязанностях лицензиата // Вестник гражданского права. 2019. № 5. С. ___.

Публикуется здесь с любезного согласия редакции.

Есть два существенно различающихся типа коммерческих отношений, которые можно обозначить как «чисто договорные» и «фидуциарные».

В первом случае речь идет о сделке равных партнеров, и отношения сторон регулируются преимущественно условиями самого договора. Во втором случае одна из сторон вверяет свое имущество другой для дискреционного управления. Тогда отношения сторон в значительной степени регулируются фидуциарными обязанностями, возлагаемыми на такого управляющего правопорядком. Что самое главное, фидуциарий должен разумно и добросовестно действовать в интересах своего принципала, забывая о собственных интересах, что нехарактерно для «чисто договорных» отношений. [1] Например, отношения из договора аренды относятся к первому типу, а из договора доверительного управления – ко второму.

Рассмотрим соглашение о предоставлении исключительной лицензии (или об отчуждении исключительного права, это в данном случае непринципиально) на объект интеллектуальной собственности, причем в обмен на роялти, размер которых зависит от получаемых в результате использования этого объекта доходов. Если вдуматься, станет ясно, что квалифицировать такое соглашение не так-то просто.

К какой из категорий следует отнести правоотношения, возникающие между сторонами такого соглашения? Обязан ли лицензиат заботиться о лицензиаре и его доходах? Или он имеет право руководствоваться лишь своими собственными интересами?

В одном из недавних постановлений Пленум ВС РФ решил, что в случае неиспользования объекта интеллектуальной собственности лицензиат может быть признан ответственным перед лицензиаром за убытки. По-видимому, это означает признания наличия у лицензиата фидуциарных или каких-то аналогичных обязанностей перед лицензиаром.

Напротив, в рассмотренных далее кейсах американские суды пришли к выводу, что само по себе вознаграждение, зависящее от дохода, еще не означает наличия у плательщика фидуциарных обязанностей…

Предположим, я – автор замечательной книги. Некий продюсер хочет получить права на книгу, чтобы поставить по ней фильм и получать прибыль от проката, а также от продажи товаров с изображением персонажей и т.п.

Продюсер предлагает мне относительно небольшое фиксированное вознаграждение и, главное, щедрые роялти, то есть процент от будущих доходов от проката фильма и прочего использования интеллектуальных прав, связанных с книгой. Главное условие: предоставленная продюсеру лицензия должна быть исключительной. Иначе говоря, больше никто – включая и меня самого – не должен иметь легальной возможности использовать эти права. Идентичная в экономическом плане сделка – отчуждение в пользу продюсера исключительного права на книгу за то же самое вознаграждение, включая роялти.

Я с радостью соглашаюсь на эти условия, рассчитывая на то, что продюсер, как профессионал своего дела, наилучшим образом распорядится правами на мое творение.

Но, допустим, через некоторое время после заключения договора я обнаруживаю, что продюсер то ли охладел к идее создания фильма, то ли оказался неспособен ее реализовать. Так или иначе, работа над фильмом не продвигается. Похоже, мои надежды на роялти развеиваются как ночные грезы!

Я начинаю жалеть о заключенной сделке. Однако, перечитав договор, я обнаруживаю, что он не предусматривает возможности моего одностороннего отказа от договора.

Заставить продюсера снимать фильм вопреки его желанию тоже будет проблематично. Продюсеру предоставлена безотзывная исключительная лицензия, он обязан платить процент от полученного дохода, вот и все. Нигде не сказано, что он обязан предпринимать хоть какие-то усилия для получения этого дохода!

Есть ли у меня какие-то средства борьбы с ленивым продюсером? Иначе говоря, вменяет ли правопорядок продюсеру обязанность по реальному использованию приобретенного им права, исходя из интересов автора?

Ответить на этот вопрос не так-то просто.

При всей возможной симпатии к автору следует осознавать, что в подобной ситуации и у продюсера могут быть свои легитимные интересы. Возможно, он считает, что рынок пока не готов к выпуску фильма; возможно, у продюсера сейчас в производстве другие фильмы; возможно, ему не удается получить финансирование под фильм. В конце концов, быть может, продюсер по зрелом размышлении решил, что этот фильм не будет иметь коммерческого успеха, и вложения в производство не окупятся.

Неужели продюсер обязан сознательно идти на убытки лишь для того, чтобы заплатить автору его роялти? Вряд ли, ведь буква договора ничего подобного не предусматривает. Продюсер может принимать решения по ведению своего бизнеса на свое собственное свободное усмотрение!

Противоположная точка зрения – продюсер, по сути, получил в управление принадлежащее автору имущество (исключительное право на книгу). Автор доверил ему эти права, отказавшись от возможности их самостоятельного использования. Если так, то, возможно, у продюсера есть фидуциарные обязанности перед автором. Пусть даже они не зафиксированы в договоре, но правопорядок вменяет фидуциарные обязанности любому лицу, которому доверено управление чужим имуществом!

Конечно, автор здесь не единственный выгодоприобретатель, основная часть дохода идет самому продюсеру. Но ведь и управляющий партнер в простом товариществе, получающий часть дохода товарищества, тоже имеет фидуциарные обязанности перед партнером, вложившим в проект свое имущество.

А наличие фидуциарных обязанностей означает, что управляющий должен действовать разумно и добросовестно в интересах общего бизнеса. Если так, то суд может призвать к ответу нерасторопного продюсера, если сочтет, что его бездействие было коммерчески необоснованным. Так, суд может, в зависимости от ситуации, или объявить договор расторгнутым, или взыскать с негодного продюсера некую денежную компенсацию для автора, или то и другое вместе.

Таким образом, все упирается в то, возлагает ли правопорядок данной страны фидуциарные обязанности на обладателя исключительной лицензии на объект интеллектуальной собственности.

Понятно, что этот вопрос в принципе может быть разрешен самими сторонами путем указания на наличие или отсутствие таких фидуциарных обязанностей непосредственно в тексте договора. Если даже там нет прямого такого указания, суд может сделать определенные выводы из содержания других положений договора.

Так, положение о разделе между участниками договора прибыли от реализации проекта в определенных долях, по-видимому, является сильным аргументом в пользу того, что речь идет о чем-то наподобие простого товарищества. Если так, то фидуциарные отношения имеют место. В этом случае продюсер обязан старательно вести бизнес в интересах обоих партнеров, то есть самого продюсера и автора.

Даже если у продюсера нет полноценных фидуциарных обязанностей перед автором, суд может вменить ему более узкие обязанности исходя из принципа добросовестности (если таковой имеется в договорном праве данной юрисдикции). Исходя из этого принципа, вернее, его конкретного содержания в данной юрисдикции, автору могут быть предоставлены какие-то средства защиты своих интересов. Например, возможность одностороннего отзыва лицензии в случае явной потери интереса продюсера к проекту.

Так или иначе, скорее всего, эту дилемму придется решать судам (на законодателя в этом смысле надежды мало).

В России Верховный Суд разрешил эту дилемму в пользу лицензиара (то есть в нашем примере – автора). В своем огромном постановлении от 2019 года по вопросам интеллектуальной собственности есть пункт на эту тему, где ВС пишет следующее. [2]

«Если сторонами согласована плата за предоставление права использования результата интеллектуальной деятельности или средства индивидуализации в твердой сумме, а также дополнительно согласован размер вознаграждения в форме процентных отчислений от дохода (выручки) (абзац третий пункта 5 статьи 1235 ГК РФ), при неиспользовании результата интеллектуальной деятельности или средства индивидуализации лицензиатом уплате подлежит только сумма, согласованная в твердом размере. При этом лицензиар не лишен права потребовать возмещения убытков, вызванных неиспользованием результата интеллектуальной деятельности или средства индивидуализации, и расторгнуть договор.

В случае, когда стороны лицензионного договора согласовали размер вознаграждения только в форме процентных отчислений от дохода (выручки), а использование результата интеллектуальной деятельности, средства индивидуализации не осуществлялось, лицензиар вправе потребовать возмещения убытков, вызванных неиспользованием результата интеллектуальной деятельности или средства индивидуализации, а также расторгнуть договор. Размер убытков может быть определен, в частности, исходя из цены, которая при сравнимых обстоятельствах обычно взимается за правомерное использование этого или аналогичного результата интеллектуальной деятельности или средства индивидуализации.»

Как видим, ВС полагает, что лицензиат ответственен перед лицензиаром за «убытки», причиненные тому неиспользованием объекта интеллектуальной собственности лицензиатом. Иначе говоря, лицензиат обязан использовать этот объект, даже если в договоре про это ничего не сказано. И, соответственно, обязан платить деньги за использование, а если даже не использует, то пусть все равно заплатит. Напомню, что в определении лицензионного договора речь идет лишь о предоставлении лицензиату права на использование и об обязанности выплаты вознаграждения в установленном договором размере, но не об обязанности лицензиата фактически использовать объект. [3]

Какого-либо обоснования приведенного вывода в постановлении Пленума ВС не приводится. Можно предположить, эти обязанности мыслятся авторами постановления как некий вариант фидуциарных обязанностей, возникающих у лицензиата в результате вверения ему управления объектом интеллектуальной собственности, принадлежащего лицензиату. Возможное альтернативное объяснение – эти обязанности представляют собой часть обязанности исполнять договор «добросовестно», вменяемой лицензиару правопорядком. [4]

С этим подходом солидарен Артем Карапетов. В своем экспресс-комментарии к постановлению Пленума ВС он пишет следующее.

«Как только договор привязывает размер вознаграждения арендодателя, лицензиара и т.п. к размеру дохода, который будет получать арендатор, лицензиат и т.п. от использования того предоставления, которое он получает по договору, у последних возникает фидуциарные обязанности а) прилагать разумные усилия к использованию предоставления, и б) стремиться к извлечению максимально возможного дохода. Даже если это прямо не написано в договоре, такие обязанности должны подразумеваться и выводиться из п.3 ст.307 ГК. Соответственно, если лицензиат получил право на издание книги и обещал автору роялти в 10%, а книгу не издает или издает, но не запускает в сеть распространения или иным образом бездействует вопреки тому стандарту поведения, которое подразумевается в такого рода ситуациях и с учетом ожиданий автора, то автор может как расторгнуть договор, так и потребовать возмещения убытков в виде упущенной выгоды.» [5]

Но не является ли эта логика чрезмерным упрощением? Ведь лицензионные договоры могут быть разными. В одних стороны могут подразумевать наличие фидуциарных обязанностей, а в других – не подразумевать.

Действительно ли из общего требования добросовестности вытекает обязанность лицензиата фактически использовать объект интеллектуальной собственности, пусть даже вопреки своему желанию и своей выгоде? Должен ли правопорядок непременно навязывать лицензиару и лицензиату фидуциарный характер их отношений? Является ли условие о выплате роялти, зависящих от дохода лицензиата, бесспорным свидетельством наличия таких отношений?

Посмотрим, что думают об этом в Америке.

В США вопрос о наличии фидуциарных обязанностей у держателя исключительной лицензии или приобретателя исключительного права в обмен на роялти является предметом довольно бурных дискуссий. [6]

Отчасти это обусловлено тем, что при наличии фидуциарных обязанностей с ответчика могут быть взысканы в дополнение к обычным компенсационным убыткам, предусмотренным договорным правом, еще и штрафные убытки (punitive damages), предусмотренные деликтным правом. [7] А штрафные убытки в США могут достигать циклопических масштабов, поскольку назначаются с учетом не только суммы ущерба истца, но и финансового состояния ответчика (например, богатой продюсерской компании).

Рассмотрим в связи с этим два дела из Калифорнии.

Дело Кролика Роджера

Wolf v. Superior Court, 107 Cal.App.4th 25 (2003)

Писатель Гэри Вульф (Gary K. Wolf) в 1981 году написал книгу о Кролике Роджере (Who Censored Roger Rabbit?). В 1983 году писатель подписал с компанией Disney соглашение, по которому передавал (assigned) компании права на книгу и ее персонажей. В обмен на эти права компания должна была заплатить писателю фиксированную сумму, плюс некий процент прибыли (net profits) от фильма, плюс еще 5% будущей выручки (gross receipts) от продажи игрушек и т.п.

В договоре было явно сказано, что компания не обязана как-либо использовать переданные ей права. Впрочем, компания этим условием не воспользовалась. В 1988 году компания Disney выпустила фильм «Кто подставил Кролика Роджера» (Who Framed Roger Rabbit), который стал хитом сезона и получил четыре «Оскара». Можно смело предположить, что в этот момент и компания, и автор были вполне довольны результатами сотрудничества.

Но все течет, все меняется. В 2001 году писатель предъявил компании Disney иск, заподозрив ее в недоплате причитающихся ему процентов от продаж товаров, связанных с персонажами фильма. Помимо прочего, писатель потребовал подробного отчета об этих продажах (который компания почему-то предоставлять не спешила).

Одним из важнейших промежуточных вопросов, разрешенных судами, стал вопрос о том, имеет ли компания фидуциарные обязанности перед писателем. От этого могла радикально зависеть и сумма взыскания!

Суд штата Калифорния в первой инстанции определил, что данный договор не предусматривает фидуциарных обязанностей со стороны компании. Писатель обжаловал это решение в апелляции. Он полагал, что право на компенсацию в виде процента от выручки от эксплуатации персонажей в сочетании с эксклюзивным контролем над информацией, относящейся к продажам, с необходимостью создает фидуциарные отношения между компанией и писателем. Ведь это предполагает доверительные отношения (trust and confidence) между сторонами!

«Wolf contends its contingent entitlement to future compensation in the form of a percentage of revenues from Disney’s exploitation of the Roger Rabbit characters, together with Disney’s exclusive control over the information pertaining to such revenues, necessarily creates a fiduciary relationship.»

Однако апелляция одобрила решение нижестоящего суда. По мнению апелляции, ни доля в выручке, ни даже доля в прибыли не создает сама по себе фидуциарных отношений между сторонами договора!

Суд не обнаружил никаких признаков фидуциарности в рассматриваемом договоре. Договор предусматривал прямую продажу прав писателем компании, которая далее могла использовать их по своему усмотрению. Хотя американское право и предусматривает обязанность сторон исполнять договор добросовестно, эта обязанность сильно не дотягивает до высокого уровня обязанностей типичного фидуциария.

«[T]here are no allegations in the instant complaint of the formation of a joint venture or a relationship «akin» to a joint enterprise. To the contrary, the agreement created a debtor/creditor relationship, expressly providing that in exchange for compensation, both certain and contingent, Disney, as the new owner of the rights, could exploit those rights or not exploit them as it saw fit. Disney was under no obligation to maximize profits from the enterprise or obtain Wolf’s approval for its contracts.»

Суд подтвердил, что по договору компания обязана отчитываться перед писателем о своих доходах. А также согласился с писателем в том, что именно на компанию следует возложить бремя доказывания в вопросе о том, имела ли место недоплата. Действительно, ведь вся информация о доходах находится у компании! Однако, по словам суда, все это никак не связано с наличием или отсутствием фидуциарных обязанностей у компании.

В итоге апелляционный суд признал, что фидуциарные обязанности у компании-продюсера отсутствуют. После этого процесс продолжился своим чередом.

В 2005 году Вульф выиграл дело в суде присяжных, но получил не 8 млн. долларов, которые он изначально требовал, а «всего лишь» несколько сот тысяч долларов.

Дело Города Надежды

City of Hope National Medical Center v. Genentech, Inc., 43 Cal. 4th 375 (2008)

«Город Надежды» (City of Hope) – это знаменитый медицинский исследовательский центр в Калифорнии, известный, помимо прочего, своей ролью в создании синтетического инсулина человека.

В середине 1970-х годов двое ученых, работающих в центре (Arthur Riggs, Keichi Itakura), совершили грандиозное открытие в области генной инженерии. Они разработали метод, позволяющий синтезировать белки с заданными свойствами, что дало возможность создавать ценнейшие лекарства в промышленных масштабах. Идея метода состояла в том, что человеческие белки могут производиться бактериями (в данном случае бактериями кишечной палочки) с искусственно модифицированной ДНК!

Корпорация предоставляла центру деньги на завершение исследований в обмен на исключительные права на сделанные учеными центра открытия и изобретения. Впоследствии центру причитались роялти в размере 2% от последующего использования тех патентов, которые корпорация будет регистрировать на свое имя по результатам исследований. Сделка была заключена в 1976 году. В договоре, помимо прочего, явно было сказано, что отношения сторон не являются «совместным предприятием, товариществом или агентским соглашением».

Проект оказался необычайно успешным и в научном, и в коммерческом отношении. Совместными усилиями ученых и капиталистов новая революционная биотехнология была доведена до промышленной стадии.

«The collaboration between Genentech and City of Hope resulted in extraordinary scientific and commercial success. The groundbreaking scientific developments by City of Hope’s Drs. Riggs and Itakura enabled Genentech to obtain a number of patents based on that scientific discovery. Based on these patents, Genentech granted licenses to various companies.»

Корпорация регистрировала на свое имя патенты, связанные с новой технологией, выдавала лицензии производителям медицинских препаратов (таких как инсулин и интерферон) и выплачивала роялти центру. Доходы корпорации составили многие миллиарды долларов. Центр же получил в общей сложности около 300 млн. долларов роялти.

Однако, как выяснилось гораздо позже, кое-что корпорация скрывала от центра. Так, роялти за инсулин она платила исправно, а о доходах за интерферон, получаемый по той же технологии, умалчивала. Между тем эти доходы в то время составляли львиную долю прибыли корпорации!

Заподозрив неладное, центр в 1999 году предъявил иск корпорации (к тому времени в корпорации уже сменились владельцы, но обязательства по старым договорам, разумеется, сохранились). Согласно иску, корпорация нарушила свои договорные обязательства, в том числе подразумеваемую обязанность добросовестности (implied covenant of good faith and fair dealing), а также свои фидуциарные обязанности (fiduciary duty) перед центром.

После некоторых процессуальных приключений, которые мы здесь обсуждать не будем, центр выиграл дело в суде присяжных. Присяжные присудили центру 300 млн. долларов компенсационных убытков и 200 млн. долларов штрафных убытков. Решение было одобрено в апелляции.

Затем по заявлению корпорации дело принял на рассмотрение Верховный Суд. Корпорация, в частности, утверждала, что у нее не было фидуциарных обязанностей перед центром, а были лишь договорные. А потому и штрафные убытки взыскивать с нее нельзя!

ВС Калифорнии (до него дело дошло лишь в 2008 году) внимательно изучил все материалы дела. Как отмечается в судебном акте, одни только стенограммы судебных заседаний составили 25 тыс. страниц, а официальные протоколы 12 тыс. страниц!

Ключевым вопросом стало то, возникают ли фидуциарные обязанности в результате заключения соглашения по коммерческой эксплуатации научного открытия в обмен на выплату роялти.

«The remaining question then is whether an agreement to develop, patent, and commercially exploit a secret scientific discovery in exchange for the payment of royalties is the type of relationship “which imposes that undertaking [fiduciary obligation to act on behalf of and for the benefit of another] as a matter of law.”»

Исследовав договор, ВС не обнаружил в нем признаков фидуциарности. Там ясно было сказано, что это не товарищество и не совместное предприятие. Договор содержал условие о конфиденциальности, но это еще свидетельствует о наличии фидуциарных отношений.

Сославшись на «дело Кролика Роджера», ВС согласился с тем, что само по себе вознаграждение, зависящее от выручки, не создает фидуциарных обязанностей у плательщика вознаграждения.

«We agree with the holding in Wolf that fiduciary obligations are not necessarily created when one party entrusts valuable intellectual property to another for commercial development in exchange for the payment of compensation contingent on commercial success. The secrecy of information provided by one party to another-here the scientific discovery by City of Hope-may be considered by the trier of fact in deciding whether a fiduciary relationship exists, but it does not compel the imposition of fiduciary duties by operation of law.» (Citation omitted.)

В итоге ВС признал некорректным напутствие, данное присяжным судьей по поводу установления наличия фидуциарных обязанностей. ВС признал, что фидуциарные обязанности у корпорации отсутствовали, и отменил вердикт в части штрафных убытков (200 млн.). Компенсаторные убытки (в размере 300 млн.) у ВС возражений не вызвали.

По мнению автора, иное решение повлекло бы опасные последствия как для коммерческих организаций, так и для научных институтов вроде «Города Надежды». Ведь оно бы означало возникновение неконтролируемых рисков для коммерсантов, финансирующих исследовательские институты. Это, несомненно, привело бы к отказу от многих сделок, что ударило бы и по исследовательским институтам. [10]

«Finally, if the court had not decided the fiduciary issue as they did, City of Hope would have had dangerous policy implications, both for business in California and, in the broader scope, for nonprofit research institutions like City of Hope. Deciding in favor of City of Hope on the fiduciary issue would have found (or perhaps created) a heretofore unknown duty that did not exist at the time the agreement was formed, but rather came into being as a result of the entrepreneur’s later success and stature. Such a precedent would clearly be dangerous in a state that depends on technology, start-up companies, and a culture of entrepreneurship to act as one of its major economic engines. Furthermore, judicial action to add so much uncapped and unknown risk to contracting with nonprofit research institutions such as medical research centers and universities would certainly move many otherwise efficient deals out of parties’ settlement gaps. This would result in fewer agreements to fund nonprofit research. In addition, the uncapped risk of fiduciary liability for corporations would mean that deals that still did come together would provide appreciably less money for the research institutions than the same deals without the added risk.»

Вывод автора: Суд правильно делает, что «держит фидуциарные обязанности там, где им место» (rightly chose to keep fiduciary duties where they belong). [11]

Таким образом, суды Калифорнии пришли к выводу, что само по себе условие о том, что вознаграждение отчуждателя исключительного права на объект интеллектуальной собственности зависит от будущих доходов приобретателя исключительного права, еще не означает возникновения у приобретателя фидуциарных обязанностей перед отчуждателем. По-видимому, то же относится и к отношениям лицензиата и лицензиара по исключительной лицензии на использование такого объекта.

По мнению судов, определяющими при решении этого вопроса являются намерения сторон, выраженные в самом договоре. Если из него явствует, что это обычный договор двух равных сторон, без намерения вверить одной стороне какие-либо правомочия по действиям в интересах другой стороны, то и фидуциарных отношений не возникает.

Следует отметить, что в обоих случаях вознаграждение в его спорной части представляло собой процент от выручки, а не чистой прибыли плательщика. Возможно, в случае соглашения о разделе прибыли исход мог бы оказаться другим, ведь это было бы очень похоже на товарищество, в котором управляющий партнер обязан заботиться о надлежащем ведении бизнеса в интересах всех партнеров.

Речь шла об объектах интеллектуальной собственности, но в принципе та же логика полностью применима и другим видам активов. Например, я передаю свою недвижимость в аренду на условиях выплаты мне половины дохода, получаемого от субарендаторов. Следуя логике судов Калифорнии, и в этом случае сам по себе такой договор не будет означать, что у арендатора возникают передо мной какие-либо фидуциарные обязанности. Если такие обязанности у арендатора и существуют, они должны из каких-то других условий договора!

Напротив, если я передаю свою недвижимость в доверительное управление на условиях выплаты управляющему в качестве вознаграждения половины полученного им арендного дохода, то у него несомненно возникают передо мной фидуциарные обязанности в силу самой природы договора доверительного управления.

Обсуждавшиеся вопросы актуальны не только для американского, но и для российского права. Думается, что аргументы, сыгравшие решающую роль в американских судах, звучат довольно убедительно и в России. Возможно, в связи с этим чрезмерно жесткие формулировки Пленума ВС, предусматривающие ответственность лицензиата за «убытки» лицензиара, связанные с неиспользованием объекта интеллектуальной собственности лицензиатом, нуждаются в некотором смягчении судебной практикой…

[2] П. 40 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 23.04.2019 N 10 «О применении части четвертой Гражданского кодекса Российской Федерации».

Источник