что такое товарный знак по 44 фз примеры
Как правильно прописать товарные знаки в документации о закупке
Товарный знак по 44-ФЗ — это уникальное название производителя или самого товара, которое идентифицирует объект закупки. В некоторых случаях закон разрешает указывать его, не сопровождая фразой «или эквивалент».
Что это такое с точки зрения 44 ФЗ
В ст. 33 указано, что товарный знак по 44-ФЗ — это средство индивидуализации продукции. Наряду с ним прописывают и другие:
Вот пример, что такое товарный знак по 44 ФЗ в закупках противогололедного материала.
А вот пример из закупки аренды:
Еще пример из сферы услуг:
А вот пример, когда поставить эквивалент не получится:
Как выбрать идентификатор товара
На этапе составления технического задания и оценки предложений участников у заказчиков появляется необходимость установить, зарегистрирована ли та или иная марка.
Для этого пользуются несколькими вариантами:
Стоит отметить, что указание заказчиком незарегистрированного ТЗ в документах расценивается контролерами как признак ограничения конкуренции.
Указание участником в заявке несуществующей марки продукта признают основанием для отклонения.
Как прописать в документации по 44 ФЗ
В ч. 1 ст. 33 44-ФЗ прописаны правила указания товарного знака в аукционной документации по 44-ФЗ. Г осзаказчик вправе указать его в требованиях о закупке в таких случаях:
Указание на товарный знак в аукционной документации без слов «или эквивалент» означает, что участники в первых частях заявок должны дать согласие на поставку этой марки товара.
Требования к продукции по закону № 223-ФЗ
В ст. 6.1 ст. 3 223-ФЗ указано руководствоваться правилом, что в описание предмета закупки не включают требования или указания в отношении товарных марок, знаков обслуживания, фирменных наименований, патентов, полезных моделей, промышленных образцов, наименования страны происхождения товара, требования к товарам, информации, работам, услугам, если такие требования повлекут необоснованное ограничение количества участников закупки. Исключение — нет иного способа, который обеспечивает более точное и четкое описание характеристик предмета закупки.
Если используете в описании предмета закупки указание на товарный знак, добавляйте слова «или эквивалент». Исключения, если закупаете:
Вот пример закупки с товарной маркой по 223-ФЗ:
ТОВАРНЫЕ ЗНАКИ В ДОКУМЕНТАЦИИ О ЗАКУПКЕ
Ваш личный тендерный отдел!
Звоните +7 (903) 798-43-96
Как прописать в документации по 44 ФЗ
В ч. 1 ст. 33 44-ФЗ прописаны правила указания товарного знака в аукционной документации по 44-ФЗ. Госзаказчик вправе указать его в требованиях о закупке в таких случаях:
Со словами «или эквивалент». В этом случае в документации обязательно должны содержаться критерии установления эквивалентности продукции. Например, необходимо указать диапазон или конкретные значения по весу, размеру, другим техническим характеристикам, соответствие которым рассматривается заказчиком как подтверждение эквивалентности. Участник в заявке указывает производителя или приводит марку продукта и его показатели, соответствующие требованиям об эквивалентности. При условии, что знает ее.
При условии несовместимости продукции других марок с той, которую использует госзаказчик. Ему следует обосновать необходимость использования конкретной марки и несовместимость товара других марок с имеющимися. Указание на бренд по 44-ФЗ означает поставку только указанной марки без слов «или эквивалент».
При закупках запчастей и расходных материалов к машинам и оборудованию. В этом случае заказчик имеет техническую документацию производителя, в которой указано, что запчасти должны использоваться только от конкретного производителя или что использование других марок влечет неблагоприятные последствия. Поставка эквивалентной продукции в этом случае не предусмотрена.
Указание на товарный знак в аукционной документации без слов «или эквивалент» означает, что участники в первых частях заявок должны дать согласие на поставку этой марки товара.
ВАЖНО! Если заказчик нарушит указанные ограничения, к нему применят нормы ч. 4.1 ст. 7.30 КоАП с наложением штрафа до 50 000 руб.
Требования к продукции по закону № 223-ФЗ
В ст. 6.1 ст. 3 223-ФЗ указано руководствоваться правилом, что в описание предмета закупки не включают требования или указания в отношении товарных марок, знаков обслуживания, фирменных наименований, патентов, полезных моделей, промышленных образцов, наименования страны происхождения товара, требования к товарам, информации, работам, услугам, если такие требования повлекут необоснованное ограничение количества участников закупки. Исключение — нет иного способа, который обеспечивает более точное и четкое описание характеристик предмета закупки.
Если используете в описании предмета закупки указание на товарный знак, добавляйте слова «или эквивалент». Исключения, если закупаете:
продукцию, для которой необходимо обеспечить взаимодействия с товарами, которые уже используете;
запчасти и расходные материалы по технической документации к машинам и оборудованию, которые используете;
товары, которые нужны для выполнения обязательств по госконтракту;
Что значит «или эквивалент» в описании объекта закупки
Эквивалент товара — это предложение поставщика поставить продукцию с товарным знаком, который отличается от марки, установленной в документации. Такое уточнение часто встречается в описании объекта закупки.
Что означает
В целях соблюдения принципа обеспечения конкуренции в 44 ФЗ понятие «эквивалент» выступает одним из ключевых. Заказчики не указывают в тендерной документации такие требования к продукции, которые могут сократить число участников (п. 1 ч. 1 ст. 33). Одним из таких требований выступает товарный знак.
Поэтому заказчики обязаны в описании закупаемой продукции указывать фразу «или эквивалент»; что это значит, раскрывается в п. 1 ч. 1 ст. 33 № 44-ФЗ. То есть это возможность использовать или поставить аналогичный по свойствам продукт других производителей.
В электронных аукционах торговые марки используют при приобретении продукции (пп. «а» п. 1 ч. 3 ст. 66) либо если заключают контракт на работы (услуги), для выполнения которых она используется (пп. «а» п. 3 ч. 3 ст. 66).
Для максимального понятного описания продукции заказчики в документации указывают страну происхождения товара, а также, если нужно:
Или эквивалент по 44 ФЗ означает, что для участника эти сведения ориентировочные. Он может согласиться с требованиями документации или предложить аналогичную продукцию. Главное, чтобы ее конкретные показатели не выходили за рамки эквивалентных характеристик, которые указаны в техническом задании. Е сли задаетесь вопросом, а в чем разница аналога и эквивалента, то знайте, что это одно и то же, разницы нет. Главное, чтобы поставщик предложил продукцию, которая полностью соответствует требованиям технического задания.
Когда можно прописывать товарный знак без указания «или эквивалент»
Из описанного правила есть два исключения, когда поставка аналогов невозможна (п. 1 ч. 1 ст. 33 № 44-ФЗ).
Во-первых, если приобретают запасные части и расходные материалы к технике, которая уже имеется у заказчика. Например, к принтеру Xerox, в соответствии с его технической документацией, могут подойти только оригинальные картриджи.
Во-вторых, если заключают контракт на поставку (использование) товаров, совместимых с оборудованием покупателя. Н апример, заказчику требовались лицензия и дистрибутив только программы Kaspersky, потому что продукты других производителей конфликтуют с корпоративной системой безопасности:
Нужно ли указывать в закупках по 223-ФЗ
По общему правилу, нужно. Это указано в п. 3 ч. 6.1 ст. 3 223-ФЗ. В нем зафиксировано, что если заказчик использует в описании предмета закупки ссылку на товарный знак, то ему придется использовать слова «или эквивалент».
Из этого правила есть исключения, неэквивалент можно получить, если закупаете:
Как правильно описать объект закупки по 44-ФЗ
Объект закупки по 44 ФЗ — это товар, работа или услуга, которые нужны госзаказчику. Если в ТЗ описать их неправильно, грозит штраф до 50 000 рублей.
Что изменилось в 2020 году
Собрали в таблицу основные изменения в правилах описания объекта закупки по 44 ФЗ 2020 года:
| Когда вступило в силу | Что изменилось | Содержание изменений |
|---|---|---|
| 01.07.2019 | Добавили п. 8 ч. 1 ст. 33 44-ФЗ | |
| 01.07.2019 | Новая редакция ч. 4 ст. 33 44-ФЗ | Сформулировали понятие гарантийных обязательств — это требования к гарантии качества товара, работы, услуги и требования к гарантийному сроку или объему предоставления гарантий. |
Понятие и правила описания объекта
Описать объект закупки означает зафиксировать качественные и количественные его характеристики (стандарт), позволяющие идентифицировать объект. В статье 33 прописаны такие правила описания объекта закупки по 44-ФЗ:
1. Запрещено указывать показатели, которых нет у подобных товаров.
При описании нельзя указывать показатели, которых нет у аналогичных товаров. Требования к предмету закупки соответствуют реальной потребности заказчика. Характеристики прописывают одинаково для участников, без излишеств и противоречий.
К примеру, необоснованное требование к наградной продукции: ширина ленты для медали — 22 см. Это не позволило предложить к поставке товары, которые отвечали бы запросам заказчика (дело об административном правонарушении Новгородского УФАС России № 1037/03 от 04.03.2015).
Это означает, что описание объекта закупки должно содержать максимальные или минимальные показатели и значения, которые не изменяются. К примеру: «Бумага для офисной техники. Формат А4. Плотность: не менее 80 г/м². Белизна: не менее 146%. Листов в пачке: 500».
Не допускается устанавливать требования:
Вот пример качественных функциональных и экологических характеристик объекта закупки.
3. Нельзя указывать в описании товарные знаки и иные уникальные признаки (п. 1.1 ст. 33), требования, которые влекут за собой ограничение количества участников.
Делать это не обязательно, если:
4. Необходимо использовать в описании показатели и термины, предусмотренные техническими регламентами и документами национальной системы РФ.
Иные показатели, требования, обозначения и термины используют, обосновав необходимость их применения в документации (п. 2 ч. 1 ст. 33 закона № 44-ФЗ).
Вот пример, что такое объект закупки по 44-ФЗ: «Хлебобулочные изделия из пшеничной муки вырабатывать в соответствии с ГОСТ 31805-2012, по рецептуре и технологической инструкции, которые согласованы и утверждены в установленном порядке, с соблюдением санитарных норм и правил».
5. При необходимости включать в описание спецификации, планы, чертежи, эскизы, гарантийный срок и обслуживание, необходимость монтажа, наладки и обучения лиц, которые используют и обслуживают оборудование.
К примеру: «Гарантийный срок асфальта: по земляному полотну — 8 лет; по основанию дорожной одежды — 6 лет; по верхнему слою покрытия — 4 года».
6. При покупке лекарственных средств обязательно указывать в описании их международное непатентованное наименование. А если оно отсутствует — химические, группировочные наименования, список которых доступен на сайте государственного реестра.
К примеру: «Лекарственное средство, группировочное название: Цефоперазон + [Сульбактам], лекарственная форма — порошок для приготовления раствора для внутривенного введения».
7. Допустимо заказывать новый товар, не бывший в употреблении или в ремонте.
Какие использовать характеристики в описании объекта закупки
Рассмотрим объект закупки с разных сторон в процессе описания товара, работы, услуги (функциональные, технические, качественные и эксплуатационные характеристики):
Для наглядности приведем пример описания объекта закупки по 44 ФЗ, взятый из документации в ЕИС.
Каталог товаров, работ, услуг
Чтобы повысить прозрачность закупок и снизить коррупционные риски за счет введения единообразных наименований, правительство стандартизирует подходы к описанию товара по 44 ФЗ. Для этого Постановлением от 08.02.2017 № 145 утвержден порядок формирования и ведения в Единой информационной системе (ЕИС) каталога и правила его использования. В 2020 году каталог активно пополняется, и сейчас в нем больше 60 000 наименований продукции и описаний технических характеристик.
Заказчики обязаны применять информацию, которая содержится в каталоге, для описания с даты начала обязательного применения, которая указана в общей информации к записи из каталога. По общему правилу — по истечении 30 календарных дней со дня ее добавления.
Нашли в каталоге пример основных характеристик объекта закупки по 44-ФЗ.
Когда заказчик может закупать товар конкретной марки?
Может ли заказчик не писать формулировку «или эквивалент» в закупках по 44-ФЗ и 223-ФЗ? Что учесть поставщикам в заявке и как смотрит ФАС на торговые марки без аналогов в описании закупки.
иллюстратор — Маргарита Федосеева
Эквиваленты товаров в закупках по 44-ФЗ
Одна из целей 44-ФЗ — дать возможность участвовать и побеждать в закупках как можно большему числу компаний, поэтому заказчики не могут указывать к товарам требования, которые ограничат число участников.
Одним из таких ограничений может быть конкретный товарный знак, поэтому его нельзя указывать в описании закупки без формулировки «или эквивалент». Это дает участникам возможность поставить товар с теми же характеристиками, которые требует заказчик, но от другого производителя.
В конкурентных закупках есть всего два исключения, когда заказчик может запросить определенную марку товара ( п.1 ч.1 ст.33 44-ФЗ):
Иногда наличие товарного знака обязательное условие для соответствия ГОСТу как в постановлении арбитражного суда Западно-Сибирского округа от 11.02.2019 по делу А27-20949 2018.
Также заказчик может прописывать конкретные характеристики материалов и товаров при выполнении работ: например, краски, напольные покрытия, окна и т.д. В этом случае участники пишут согласие выполнить работы с использованием этих товаров.
В закупках у единственного поставщика по ст.93 44-ФЗ правила описания объекта из ст. 33 не распространяются. Заказчик имеет право купить товар определенной марки.
Эквиваленты товаров в закупках по 223-ФЗ
Закон также обязывает заказчиков при описании закупки использовать фразу «или эквивалент» (п.3 ч.6.1 ст.3 223-ФЗ). Из этого правила тоже есть исключения. Заказчик может не давать поставщикам возможность поставить аналог, когда закупает:
Как правильно заполнить заявку, когда есть можно поставить эквивалент?
Если заказчик указал формулировку «или эквивалент», придерживайтесь этих правил:
Не пишите формулировку «или эквивалент», в заявке можно указать только конкретные характеристики.
Не предлагайте аналогичный товар с улучшенными параметрами. Заказчик не допустит такую заявку к участию. Предложить улучшенный товар можно только на этапе исполнения контракта.
На что жаловаться в ФАС?
Важно понимать, что 44-ФЗ и 223-ФЗ выступают за конкуренцию между поставщиками, а не производителями.
Например, в смете на ремонт крыши заказчик указал тип кровли, который производит единственный завод в регионе. Оговорка «или эквивалент» отсутствовала. Но ограничением конкуренции это не будет, так как выполнить работы и поставить кровлю от одного производителя могут несколько поставщиков.
Жаловать можно, если заказчик:
В большинстве случаев ФАС считает ограничением участия в закупке ограничением конкуренции в закупке (п.2 ч.1 ст.3 223-ФЗ). Но если заказчик обосновывает невозможность купить эквивалент, решение выносят в его пользу.