Что такое хоздоговор в медицине
Понятие и виды хозяйственного договора
Договор – это соглашение двух или нескольких лиц об установлении, изменении или прекращении прав и обязанностей.
Договор – это сделка.
Договор – это юридический факт.
К хозяйственным договорам относятся: договор поставки, контрактации, консигнации, энергоснабжения, розничной купли-продажи, продажи недвижимости, продажи предприятия, договор аренды, лизинг, прокат, договор подряда, бытовой подряд, возмездное оказание услуг, договор перевозки грузов и пассажиров, договор хранения, страхования, банковский кредитный договор, договор коммерческой концессии и некоторые другие. Виды договоров, в том числе хозяйственных регулируются Гражданским кодексом РФ.
Хозяйственные договоры заключаются в письменной форме или подтверждаются кассовым или товарным чеком.
Содержание письменной формы хозяйственного договора
Любой хозяйственный договор имеет вводную часть, которая в себя включает:
Формы оплаты также бывают различных видов: предоплата, оплата по факту, оплата с отсрочкой платежа, оплата с рассрочкой платежа, оплата взаимозачетами. Третий раздел именуется «Права и обязанности сторон». Для того чтобы стороны находились в равных положениях по отношению друг к другу, целесообразно, чтобы объем их прав и обязанностей был приблизительно одинаковым. Четвертый раздел именуется «Форс-мажор». Это обстоятельства непреодолимой силы (ОНС), при наступлении которых стороны освобождаются от возмещения убытков (реального ущерба и неполученных доходов), а также возмещения штрафных санкций в виде неустойки, пени, штрафа. ОНС носят чрезвычайный и непредотвратимый характер. Эти обстоятельства делятся на 2 группы:
1. Природные стихийные явления (землетрясения, наводнения, пожары, тайфуны, резкие температурные колебания и т. п.)
2. Обстоятельства общественной жизни: военные действия, террористические акты, эпидемии, запретительные акты гос. органов, например, объявление карантина, ограничение перевозок, запрет торговых операций с отдельными странами вследствие применения международных санкций. Должник освобождается от ответственности если докажет чрезвычайность и непредотвратимость таких обстоятельств. Сложившиеся производственные трудности не относятся к форс-мажору, поэтому должник обязан их преодолевать, иначе будет нести ответственность.
Пятый раздел именуется «Ответственность сторон». Неисполнение или ненадлежащее исполнение договорных обязательств, влечет возмещение убытков, согласно ст.393 ГК. Для некоторых видов договоров предусматривается ответственность за неисполнение денежного обязательства по нормам ст.395 ГК. Договорные обязательства могут быть обеспечены различными способами по соглашению сторон. К таким способам относятся : неустойка, пеня, штраф, устанавливаемые за просрочку исполнения; задаток; поручительство; удержание; банковская гарантия; залог. Неустойка устанавливается за определенный период времени (неделя просрочки, месяц просрочки и т. д.) в % отношении от общей суммы договора, либо от неисполненной его части. Неустойка бывает законной и договорной. Законная неустойка подлежит безусловному применению. Согласно обычаем делового оборота, размер неустойки, пени составляет 0,1%-0,5%.
Шестой раздел именуется «Особые условия, прочие условия, дополнительные условия и т. п.». Здесь предусматривается возможность изменения и расторжения договора, возможность одностороннего отказа, порядок разрешения споров, место исполнения договора, определение вида суда, который будет разрешать возникший спор. Все экономические споры, вытекающие из договоров между юридическими лицами, подлежат рассмотрению в арбитражных или третейских судах. Поэтому стороны вправе определить своим соглашением суд, который будет рассматривать спор. Например, согласно п.4 ст.36 АПК РФ иск, вытекающий из договора, в котором указано место его исполнения, может быть предъявлен в арбитражный суд по месту исполнения договора. Арбитражный и третейский суд рассматривают споры: о заключении договоров, об изменении условий договора, о расторжении договора, о возмещении убытков и др.
Седьмой раздел именуется «Адреса сторон». Здесь указываются почтовые и банковские реквизиты сторон, включая юридический адрес и адрес фактического местонахождения, а также оставляется место для подписей и печатей. Договор должен быть подписан лицами, указанными в вводной части. Договор приобретает юридическую силу с момента подписания и скрепления печатями.
Способы изготовления форм (бланков) договоров не регламентированы какими-либо специальными правилами. Эти вопросы следует решать с учетом общих требований, предъявляемых к деловой документации. Не будет считаться нарушением, если договор не делится на разделы, а состоит только из пунктов или если разделы имеют другую последовательность либо поименованы по-другому. Главное, чтобы условия договора не противоречили закону. Разрабатывать проекты различных видов договоров возлагается законом на юридическую службу организации.
Существенные условия договора.
По общим правилам существенным условием любого возмездного договора является цена. Однако, п.3 ст.424 ГК РФ предусматривает, что при отсутствии в возмездном договоре цены все исполненное по договору должно быть оплачено по цене, которая обычно взимается за аналогичные товары, работы, услуги.
Содержание договора может определяться Типовыми договорами, которые утверждаются компетентными государственными органами. Например, Типовые договоры разрабатывает и утверждает Правительство РФ, министерства. Типовые договоры носят обязательный характер для участников.
Порядок заключения письменных договоров между организациями.
Процедура заключения договоров закреплена в ст.432-449 ГК РФ. Согласно
этим нормам, заинтересованная сторона направляет другой стороне (контрагенту)
предложение о заключении договора.
Это предложение может делаться несколькими способами:
1) путем направления контрагенту проекта договора. Проект договора разрабатывается, как правило, юридической службой организации, но может исходить и от других внутрихозяйственных подразделений (отдела сбыта, отдела снабжения, отдела технического контроля и т. п.). Проект договора содержит основные существенные условия: предмет, цену, форму расчетов, ответственность сторон, права и обязанности сторон и т. д.
2) путем направления письма, телеграммы, содержащие предложение о заключении договора.
Предложение о заключении договора может передаваться: по факсимильной связи, по электронной почте, по почте, непосредственно.
Если в предложении не указано время для ответа, то согласно ст.441 ГК РФ ответ должен быть дан в течение формально необходимого времени.
Другая сторона, получив проект договора, оценивает его с экономической и правовой точки зрения. Правовую экспертизу условий договора осуществляет юридическая служба организации, которая либо визирует проект, либо излагает свои возражения. Завизированный проект передается на подпись руководителю организации. Разногласия по проекту договора оформляются протоколом разногласий.
Протокол разногласий может содержать следующие формулировки:
а) изложить в следующей редакции;
в) исключить из пункта следующие условия и т. п.
Если сторона, получившая протокол разногласий не пожелала урегулировать разногласия, либо не обратилась в суд, то договор признается незаключенным.
Договор считается заключенным, если вторая сторона возвратила подписанный экземпляр договора либо прислала письмо, телеграмму, подтверждающую согласие с предложением. Проект договора приобретает юридическую силу с момента подписания руководителями организации либо их представителями при наличии доверенности и скрепления печатями (для организаций).
Особенности заключения договоров на торгах.
Договор может быть заключен путем проведения торгов с лицом, которое выиграло торги. Организатором торгов может выступать собственник вещи или специализированная организация. Торги проводятся в форме конкурса и аукциона, в том числе аукциона в электронной форме. Согласно ст. 447 ГК РФ, выигравшим торги на аукционе, признается лицо, предложившее наиболее высокую цену. Исключение составляет аукцион, на право заключить государственный или муниципальный контракт, где победителем признается лицо, предложившее наиболее низкую цену контракта на основании ст. 32 ФЗ РФ №94«О размещении заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных и муниципальных нужд» от 01.01.2001. Выигравшим торги по конкурсу, признается лицо, которое по заключению конкурсной комиссии, заранее назначенной организатором торгов, предложило лучшие условия. Аукцион и конкурс, в котором участвовал только один участник, признаются несостоявшимися.
Законодательством так же предусмотрены публичные торги, которые проводятся в порядке исполнения решения суда. Продажа недвижимого имущества должника должна осуществляться специализированной организацией путем проведения открытых торгов в форме аукциона. Это отражено в ст. 87 ФЗ РФ «Об исполнительном производстве» – ФЗ.
Аукционы и конкурсы бывают открытые и закрытые. В открытом конкурсе и аукционе может участвовать любое лицо, в закрытом конкурсе и аукционе участвуют лица, специально приглашенные для этой цели. Особенности проведения закрытого аукциона и закрытого конкурса в сфере размещения государственных заказов регулируются ФЗ РФ №94 от 01.01.2001. При проведении закрытого аукциона или конкурса не допускается осуществлять аудио и видеозапись.
Извещение о проведении торгов должно быть сделано организаторами за 30 дней с указанием предмета торгов, формы, даты, времени, места. В случае отказа организатора от торгов он обязан возместить участникам реальный ущерб на основании п. 3 ст. 448 ГК РФ.
Участие в торгах обеспечивается задатком. Задаток возвращается, если торги не состоялись, либо если участники не выиграли торги.
Лицо, выигравшее торги обязано подписать протокол, который имеет силу договора, иначе несет риск потери задатка. Если организатор уклоняется от подписания протокола, он обязан возвратить двойную сумму задатка, возместив убытки. Требование о понуждении заключить договор может быть передано на разрешение суда. Суд вправе признать торги недействительными, что повлечет недействительность и самого договора.
Порядок проведения открытого аукциона в электронной форме получило распространение при заключении государственных и муниципальных контрактов для государственных и муниципальных нужд и регулируется ст. 41 ФЗ РФ №94 от 01.01.2001.
Понятие и процедура изменения и расторжения договора.
Расторжение – это досрочное прекращение действия договора и возникших из него обязательств, срок исполнения которых ещё не наступил.
Изменение условий договора означает, что сам договор остается в силе, а меняются на будущее время отдельные его условия.
Для изменения или расторжения договора обязательна процедура досудебного урегулирования спора. Сторона, заинтересованная в изменении или расторжении договора, направляет другой стороне письменное предложение, именуемое соглашением. Соглашение целесообразно направить заказным письмом с уведомлением. Уведомление будет являться для суда письменным доказательством соблюдения досудебного порядка урегулирования спора между сторонами.
Другая сторона обязана дать ответ в 30-ти дневный срок, установленный ст. 452 ГК, иначе существует возможность изменения и расторжения договора в судебном порядке. Договоры с участием граждан подлежат расторжению в судах общей юрисдикции.
Договоры с участием юридических лиц, индивидуальных предпринимателей могут быть расторгнуты арбитражным либо третейским судом. Договор может быть расторгнут по решению суда в следующих случаях:
1) в случаях предусмотренных в договоре;
2) в случаях существенного нарушения договорных обязательств (ст. 450 ГК);
3) в случаях существенного изменения обстоятельств после заключения договора на основании ст. 451 ГК;
4) в случаях реорганизации юридического лица (п.2 ст. 60 ГК);
5) по отдельным видам договоров, например, ст.619 ГК закрепляет право на судебное расторжение договора аренды в случаях использования нанимателем имущества не в соответствии с его назначением или не выплаты более 2-х раз подряд арендной платы.
Следует так же отметить, что в случаях расторжения или изменения договора стороны не вправе требовать возвращения того, что было исполнено до момента изменения или расторжения договора на основании п.4 ст. 453 ГК.
Соглашение о расторжении или изменении договора приобретает юридическую силу с момента подписания обеими сторонами и скрепления печатями. Соглашение является неотъемлемой частью основного договора. Соглашение может включать в себя вводную часть, пункты и подпункты.
Особенности заключения договоров в системах электронной торговли.
Досудебный претензионный порядок урегулирования договорных споров.
Претензионный порядок бывает 2-х видов: установленный законом или договором.
Если претензионный порядок установлен законом или договором, то составление и направление письменной претензии другой стороне обязательно. Обязательный претензионный порядок установлен следующими нормативно-правовыми актами: УЖТ, ВК, КТМ, КВВТ, УАТ, ФЗ «О связи»; ФЗ РФ «О транспортно-экспедиционной деятельности» от 30.06.03. Сроки подачи и ответа на претензию установлены этим законодательством и являются императивными. По общим правилам претензии предъявляются в течение 6-ти месяцев. Срок ответа на претензию составляет 30 дней. Нарушение претензионного порядка (неподача претензии, пропущены сроки предъявления без уважительных причин и т. п.) является основанием для оставления искового заявления без рассмотрения (п.2 ст.148 АПК РФ; ст.222 ГПК РФ). Любой предпринимательский договор может содержать условия о применении претензионного порядка. В этом случае при возникновении спора направление претензии также является обязательным. Сроки ответа на претензию устанавливаются договором (10 дней, 20, 30 и т. д.) Если претензионный порядок не установлен договором, то в случае возникновения спора существует возможность сразу обращаться в суд. Таким образом, срок ответа на претензию либо устанавливается договором, либо установлен законом.
Форма и содержание претензии.
Претензия предъявляется в письменной форме заказным письмом с уведомлением. Уведомление, полученное на почте, будет являться для суда доказательством соблюдения претензионного порядка. Претензия должна содержать:
1) обстоятельства, на которых основываются требования;
2) доказательства, подтверждающие эти обстоятельства со ссылками на законодательство;
3) сумму претензии и её расчет, если она подлежит оценке (например, замена брака оценке не подлежит);
4) требования, предъявляемые к должнику с указанием способов исполнения, например, на какой счет, в какой банк, в какой срок перечислить деньги.
Претензия должна содержать перечень прилагаемых к ней документов (договор, платежные документы, акты, накладные и т. п.). Претензия подписывается руководителем организации-кредитора и направляется на имя руководителя организации-должника.
Разрешение договорных споров в судебном порядке
Договорные споры вправе разрешать три вида судов: суды общей юрисдикции, арбитражные суды, третейские суды. Суды общей юрисдикции рассматривают договорные споры, если обе стороны или хотя бы одна – гражданин. Арбитражные суды рассматривают экономические споры, вытекающие из гражданских правоотношений. Сторонами таких споров являются юридические лица и индивидуальные предприниматели. Третейские суды рассматривают договорные споры, вытекающие из гражданских правоотношений, и подведомственные арбитражным судам. Относительно хозяйственных споров эти суды разрешают споры:
-о заключении договора,
-о расторжении договора,
— об изменении условий договора,
— о возмещении договорных убытков,
— о признании договора недействительным,
Порядок разрешения споров судами общей юрисдикции регулируется ГПК РФ. По общим правилам иск к организации предъявляется в суд по месту нахождения организации или по месту жительства гражданина – ответчика (ст. 28 ГПК РФ). Иски, вытекающие из договоров, в которых указано место их исполнения, могут быть предъявлены в суд по месту исполнения такого договора (п.9 ст.29 ГПК РФ).
Порядок разрешения споров арбитражными судами регулируется АПК РФ. Иск предъявляется в арбитражный суд по месту нахождения или месту жительства ответчика (ст. 35 АПК). Условиями договора может быть предусмотрено разрешение спора по месту исполнения договора, согласно п.4 ст. 36 АПК РФ.
Порядок разрешения споров третейскими судами регулируется ФЗ РФ «О третейских судах в РФ». Спор может быть передан на разрешение суда при наличии письменного третейского соглашения либо при наличии соответствующего условия в договоре, иначе третейское соглашение является незаключенным (ст. 7 ФЗ РФ «О третейских судах»).
Иск предъявляется в третейский суд по месту нахождения или образования третейского суда.
Порядок разрешения внешнеэкономических договорных споров регулируется Законом РФ «О международном коммерческом арбитраже» от 01.01.2001. Международный коммерческий арбитражный суд существует при Торгово – промышленной палате РФ. Преимуществами такого суда являются:
— право выбора состава арбитров;
— короткие сроки судебного разбирательства;
— судебные заседания закрытые, что исключает утечку производственных и коммерческих секретов.
На разрешение МКАС могут быть переданы споры, вытекающие из договоров купли – продажи товаров, поставки, аренды, лизинга, перевозки грузов и пассажиров, подряда, из договоров по оказанию услуг. Споры, подведомственные МКАС делятся на две категории:
1) договорные споры, возникающие из внешнеторговых отношений, если коммерческая организация, хотя бы одна сторона находится за границей;
2) споры организаций с иностранными инвестициями.
Споры, не имеющие иностранного участия, не могут рассматриваться МКАС, даже если участники спора договорились с юрисдикцией данного суда.
Понятие и виды способов обеспечения исполнения договорных обязательств.
В целях предотвращения неблагоприятных правовых последствий, которые могут наступить в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения договорных обязательств стороны вправе обеспечить их способами, предусмотренными гражданским законодательством. К таким способам относятся: неустойка, залог, задаток, удержание, поручительство, банковская гарантия. В договоре могут предусматриваться и иные способы, главное, чтобы их условия не противоречили закону. Выбор способа обеспечения во многом завит от существа обязательства. Например, для обязательств, возникающих из договора займа или кредитного договора применяются залог, банковская гарантия и поручительство; для обязательств, возникающих из договора поставки, подрядных договоров, предпочтительнее использовать неустойку. Некоторые виды договоров требуют обязательного включения в их содержание условий о способах обеспечения, например, договор подряда для государственных нужд (ст.766 ГК). Практически все традиционные способы (неустойка, залог, поручительство, банковская гарантия, удержание, задаток) могут дать кредитору дополнительные способы защиты нарушенных прав, например: обращение взыскания на заложенное имущество; привлечение к ответственности поручителя; взыскание с гаранта денежной суммы в соответствии с условиями банковской гарантии; оставление кредитором задатка, полученного от должника ; удержание вещи должника до момента оплаты в договоре хранения, перевозки, подряда, поручения. (ст.352, 367 ГК). Обеспечение исполнения обязательств регулируется ст.329-381 ГК. Залог регулируется: Законом РФ «О залоге» от 29.05.92 и ФЗ РФ «Об ипотеке» от 16.07.98.
Неустойка (пеня, штраф)
Пеня – это длящаяся неустойка. В отличие от неустойки она является непрерывно текущей, т. е. устанавливается за каждый день просрочки. Пеня может быть законной и договорной и устанавливается по принципу неустойки.
Поручительство
Поручительство – это способ обеспечения исполнения договорных обязательств. Понятие поручительства регулируется ст. 361 ГК РФ. Поручительство является договором и для него установлена обязательная письменная форма. Несоблюдение письменной формы влечет недействительность договора поручительства (ст. 362 ГК РФ). Сущность договора состоит в том, что в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения должником своих договорных обязательств будет отвечать поручитель. Ответственность поручителя, как правило, выражается в уплате денежных сумм, поэтому в договоре должно быть определено какие суммы и при наступлении каких обстоятельств должен уплатить поручитель. Ответственность может распространяться как на весь договор, так и на неисполненную его часть. Договор поручительства является односторонне обязывающим, консенсуальным, и по общим правилам, возмездным. В роли поручителей могут выступать юридические и физические лица. Объем ответственности поручителя определяется договором. Но если такие условия в договоре отсутствуют, поручитель будет отвечать перед кредитором в том же объеме, что и должник. Таким образом, помимо суммы долга, он должен будет уплатить причитающиеся кредитору проценты, возместить судебные издержки по взысканию долга и других убытков кредитора, вызванных неисполнением или ненадлежащим исполнением должником своих обязательств (п. 2 ст. 363 ГК РФ). Поручительство прекращается по истечении указанного в договоре срока, а если срок не предусмотрен, поручительство прекращается, если кредитор не предъявит иска к поручителю в течение года со дня наступления срока исполнения обеспеченного поручительством обязательства.
Удержание
Удержание является самостоятельным способом обеспечения исполнения обязательства. Основанием возникновения права удержания является нахождение у кредитора имущества должника. Право удержания вещи имеет любая сторона по договору, если она вправе требовать платежа или возмещения произведенных расходов. Предметом права удержания может быть движимое имущество за исключением денег. Нормы об удержании носят диспозитивный характер, так как сторонам предоставлено право предусмотреть в договоре иные способы. Право удержания допускается по любому договорному обязательству, за исключением случаев, когда договором предусмотрено иное. На практике удержание получило наибольшее распространение в таких хозяйственных договорах как перевозка, хранение, подряд, комиссия. Например, в соответствии со ст. 712 ГК РФ при неисполнении заказчиком обязанности уплатить установленную сумму, причитающуюся подрядчику в связи с выполнением договора подряда, подрядчик имеет право на удержание результата работ до уплаты заказчиком соответствующих сумм в соответствии со ст. 359,360 ГК РФ. При уклонении заказчика от принятия выполненной работы подрядчик вправе по истечении месяца со дня, когда результат работы должен быть передан заказчику, и при условии двукратного предупреждения заказчика, продать результат работы. По договору комиссии комиссионер вправе удержать находящиеся у него вещи, которые подлежат передаче комитенту, в обеспечение своих требований. Если комитент не выполнит обязанности распорядиться своим имуществом, комиссионер вправе сдать имущество на хранение за счет комитента, либо продать его по более выгодной для комитента цене (п.3 ст.1003 ГК РФ). При неисполнении поклажедателем своей обязанности взять обратно вещь, переданную на хранение, а также при его уклонении от получения вещи, хранитель вправе, после письменного предупреждения поклажедателя самостоятельно продать вещь, а если стоимость вещи превышает 100 МРОТ, продать её с аукциона в порядке, предусмотренном ст. 447-449 ГК РФ (п.2 ст. 899 ГК РФ).
Таким образом, сущность удержания заключается в том, что если должник не исполнит надлежащим образом свое обязательство, то кредитор вправе обратить взыскание на удерживаемую им вещь, согласно ст. 360 ГК РФ.
Задаток
Задатком признается денежная сумма, выдаваемая одной из договаривающихся сторон в счет причитающихся с нее по договору платежей другой стороне, в доказательство заключения договора и в обеспечение его выполнения (п. 1 ст.380 ГК РФ). Соглашение о задатке всегда должно иметь письменную форму, иначе речь может идти об авансе, который выполняет только платежную функцию. Задаток выполняет одновременно три функции: удостоверяющую, обеспечительную и платежную. Сущность обеспечительной функции задатка заключается в том, что если за неисполнение обязательства ответственна сторона, предоставившая задаток, денежная сумма, внесенная в качестве задатка, остается у другой стороны, а если за неисполнение обязательства ответственна сторона, получившая задаток, она обязана уплатить стороне, внесшей задаток, двойную сумму задатка (п.2 ст.381 ГК РФ). Предметом задатка всегда является денежная сумма, размер которой законом не установлен, и поэтому определяется сторонами. В любом случае задаток не может быть больше суммы договора.
Специфические черты задатка:
а) задатком могут обеспечиваться обязательства, возникающие только из договора;
б) задаток выполняет роль доказательства заключения договора;
в) задатком может быть обеспечено только исполнение денежных обязательств;
г) основное назначение задатка – предотвращение неисполнения договора.
Наибольшее распространение задаток имеет при заключении договоров, на торгах. Такие договоры заключаются, как правило, на торгах, проводимых в форме конкурса или аукциона. Участники торгов обязаны вносить задаток в размере, сроки и порядке, которые указаны в извещении о проведении торгов. Если торги не состоялись, задаток подлежит возврату. Задаток возвращается лицам, которые участвовали в торгах, но не стали победителями. Задаток победителя торгов засчитывается в счет исполнения обязательств по заключаемому с ним договору. Организатор торгов, уклонившийся от подписания соответствующего протокола, обязан возвратить победителю торгов задаток в двойном размере, а также возместить убытки, в части превышающей сумму задатка (ст. 448 ГК РФ). Победитель торгов теряет внесенный задаток в случае уклонения от подписания протокола.
Банковская гарантия
Банковская гарантия – это способ обеспечения исполнения обязательств. Банковская гарантия – это письменное одностороннее обязательство, в соответствии с которым гарант обязуется уплатить бенефициару – кредитору по обеспечиваемому банковской гарантией обязательству определенную денежную сумму. Стороны в банковской гарантии называются:
Гарант – это банки, иные кредитные и страховые организации;
Принципал – это должник, обращающийся к гаранту с просьбой о выдаче банковской гарантии;
Бенефициар – это кредитор должника, наделенный правом предъявлять требования к гаранту.
В отношениях по банковской гарантии бенефициар должен обратиться к гаранту с письменным требованием (претензией). К такому письменному требованию должны быть приложены документы, указанные в гарантии. В требовании должно быть указано, в чем состоит нарушение принципалом основного обязательства, в обеспечении которого выдана банковская гарантия. Требование бенефициара должно быть представлено гаранту до истечения срока, определенного в гарантии (ст. 374 ГК РФ). Банковская гарантия вступает в силу со дня её выдачи. В банковской гарантии должны быть отражены следующие сведения:
1) наименование гаранта, принципала, бенефициара;
2) наименование договора, по которому выдается гарантия;
3) максимальная сумма выплаты;
7) возможность уменьшения суммы обязательств.
Практика арбитражных судов показывает, что при отсутствии в договоре банковской гарантии условий, позволяющих определить за исполнение какого обязательства дана гарантия, договор считается незаключенным.
За выдачу банковской гарантии принципал уплачивает гаранту вознаграждение, размер которого определяется гарантом.
Залог
Залог является одним из способов обеспечения исполнения обязательств, в том числе хозяйственных договоров. Основанием возникновения залога является договор. Например, договор о залоге может возникнуть из кредитного договора, если это предусмотрено договором. Залог регулируется ГК РФ (ст. 334-358), Законом РФ «О залоге» от 29.05.92, ФЗ РФ «Об ипотеке» от 16.07.98. Предметом залога может быть движимое, недвижимое имущество, а также имущественные права. Закон «О залоге» устанавливает правовой режим отдельных видов имущества:
1) залог недвижимости (ипотека);
3) залог товаров в обороте;
5) залог наличных и будущих имущественных прав;
Предметом залога не может быть имущество, изъятое из оборота, имущество, на которое не может быть обращено взыскание согласно ст. 446 ГПК РФ, имущественные права, имеющие личностный характер (паспорт, военный билет, водительское удостоверение и т. п.)
Стороны договора о залоге именуются: залогодатель и залогодержатель. Залогодателем могут быть юридические лица и граждане. Лица, не достигшие 18-ти летнего возраста, могут закладывать свое имущество только с согласия родителей или попечителей. Не могут быть залогодателями юридические лица, обладающие правом оперативного управления имуществом согласно ст. 296 ГК РФ.
Особенности залога земельных участков, предприятий, зданий, сооружений, квартир и другого недвижимого имущества регулируется законом «Об ипотеке». Договор о залоге совершается в письменной форме, иначе является недействительным (ст. 339 ГК РФ). Залог недвижимости (ипотека) подлежит государственной регистрации в Регистрационной службе. Если иное не предусмотрено договором о залоге, залогодатель несет риск случайной гибели или случайного повреждения заложенного имущества. Залогодатель может быть освобожден от ответственности, если докажет, что такие обстоятельства возникли вследствие непреодолимой силы (форс-мажор).
Основанием для обращения взыскания на заложенное имущество является ненадлежащие исполнение или неисполнение договорного обязательства залогодателем. Требования залогодержателя удовлетворяются из стоимости заложенного имущества по решению суда (ст. 349 ГК РФ). Порядок реализации заложенного имущества регулируется ГК РФ, законом «О залоге». Заложенное имущество продается лицу, предложившему на торгах наивысшую цену. Так как залог является зависимым обязательством, он прекращается с прекращением основного обязательства. Основания прекращения залога перечислены в ст. 352 ГК РФ. В случае перевода долга на другое лицо, обязательство обеспеченное залогом прекращается, если залогодатель не дал залогодержателю согласия отвечать за нового должника (ст. 356 ГК РФ).
Таким образом, залог – это двусторонний, возмездный, консенсуальный договор, в силу которого залогодатель (должник) передает залогодержателю (кредитору) определенное имущество, за счет которого кредитор может удовлетворить свои требования в случае неисполнения обязательства.