что делать с генеральным директором при ликвидации
Уволить директора при ликвидации ООО, если он ликвидатор
Я являлся директором и единственным сотрудником ООО. Выступал в роли наемного сотрудника. В июне 2019 года учредителем ООО было принято решение о его ликвидации. Этим вопросом занялся приглашенный юрист, на него была оформлена доверенность для прохождения всех этапов ликвидации. Юрист оформил меня ликвидатором. Когда я должен считаться уволенным? В тот момент, когда меня назначили ликвидатором и я утратил статус директора ООО? Кукую в этом случае делать запись в трудовой книжке? Или я должен ждать официального закрытия ООО, внесения записи в государствепнный реестр, а после этого можно делать запись в трудовой книжке и ставить дату? Мне нужно выходить на новую работу, а там следует предоставить трудовую книжку.
Отметим, что на основании п. 1 ст. 81 Трудового кодекса РФ трудовой договор может быть расторгнут по инициативе работодателя в связи с ликвидацией организации.
На основании п. 3 и 4 ст. 62 Гражданского кодекса РФ учредители (участники) юридического лица или орган, принявшие решение о ликвидации юридического лица, назначают ликвидационную комиссию (ликвидатора), к которой переходят полномочия по управлению делами юридического лица.
Порядок расторжения трудового договора с работником в связи с ликвидацией организации пошагово выглядит следующим образом.
В силу ч. 2 ст. 180 ТК РФ о предстоящем увольнении в связи с ликвидацией организации работники предупреждаются работодателем персонально и под роспись не менее чем за два месяца до увольнения.
При этом согласно ч. 3 ст. 180 ТК РФ работодатель с письменного согласия работника имеет право расторгнуть с ним трудовой договор до истечения указанного выше двухмесячного срока, выплатив ему дополнительную компенсацию в размере среднего заработка работника, исчисленного пропорционально времени, оставшемуся до истечения срока предупреждения об увольнении.
По истечении двухмесячного срока с момента уведомления оформляется приказ об увольнении работника, с которым увольняемый сотрудник знакомится под роспись.
В трудовую книжку увольняемого работника вносится запись, которая должна выглядеть следующим образом: «Уволен в связи с ликвидацией организации, пункт 1 части 1 статьи 81 Трудового кодекса Российской Федерации».
В последний трудовой день работнику выдают на руки трудовую книжку и иные документы, предусмотренные трудовым законодательством. Также в день увольнения сотрудник получает финансовый расчет.
Таким образом, исходя из рассматриваемой ситуации, оформление прекращения трудовых отношений с директором ООО при ликвидации организации происходит в указанном выше порядке, предусмотренном трудовым законодательством.
Между тем полномочия лица как ликвидатора юридического лица сохраняются вплоть до полного завершения процедуры ликвидации, т.е. до внесения соответствующих сведений в единый государственный реестр юридических лиц в порядке, установленном законом о государственной регистрации юридических лиц (п. 9 ст. 63 ГК РФ).
Принудительная ликвидация ООО налоговой инспекцией
Налоговики могут в принудительном порядке ликвидировать компанию, если она в течение 12-ти месяцев не представляла отчетность и по ее расчетным счетам нет никакого движения. Как именно принудительная ликвидация отразится на учредителях и директоре компании, если ее исключат из ЕГРЮЛ?
Первоначальная причина закрытия компании
Владельцы компании в такой ситуации принимают решение просто забыть о фирме, не заниматься ею. Также они, как правило, не желают вести процесс ликвидации самостоятельно, поскольку он требует достаточно весомых затрат и проводится в течение длительного периода времени.
В такой ситуации ликвидацией компании занимается налоговая инспекция, причем проводит ее в принудительном порядке. Каковы последствия такого действия для собственников и директора?
Как раньше принудительно закрывали компании
До 2017 года налоговики почти не занимались принудительной ликвидацией компаний, деятельность которых не велась длительное время. Но в 2016 г. в законодательство об ООО и госрегистрации компаний и ИП были внесены изменения, после чего началась «чистка» ЕГРЮЛ.
В 2016 г. из реестра было исключено только около 4 тыс. недействующих юридических лиц.
Как быстро ИФНС убирает из реестра недействующее юрлицо?
Проверка базы 1С на ошибки для корректной сдачи отчетности, расчета НДС, закрытия периода без ошибок.
Какие юрлица считаются недействующими?
Налоговая инспекция начинает процесс принудительного исключения компании из ЕГРЮЛ при одновременном соблюдении следующих условий:
При этом у хозяйствующего субъекта могут быть средства на расчетном счете и какие-то активы, а также кредиторская задолженность перед третьими лицами. Но данные моменты никак не влияют на признание юрлица недействующим, а потому оно все равно подлежит процедуре принудительной ликвидации и исключения из ЕГРЮЛ.
При исключении недействующего хозяйствующего субъекта из реестра налоговики действуют следующим образом:
Последствия исключения компании из ЕГРЮЛ для учредителей и директора
Для учредителей с долей в уставном капитале более 50% и директора компании последствия ее принудительного исключения налоговиками из ЕГРЮЛ заключаются в том, что они в течение 3-х лет с момента исключения не могут стать учредителями или директорами другого юридического лица. При этом данное ограничение применяется в случае, если организация на момент исключения из реестра имеет задолженность перед бюджетом (неважно, в каком размере).
Если у компании, исключенной из реестра, нет долга перед бюджетом, то указанные ограничения для ее владельцев или директора не применяются. Однако на практике такая ситуация встречается достаточно редко, и в основном у налогоплательщика обязательно есть задолженность перед бюджетом. Если компания не сдает отчетность, налоговики назначают ей штраф за несдачу. Кроме того, вполне возможно начисление пеней за просрочки.
Внимание! Иногда налоговики, даже не разбираются, есть у компании задолженность перед бюджетом или нет, и ставят ограничение для всех собственников и директоров исключаемых компаний.
Другим важным последствием для учредителей и директоров исключенной компании является субсидиарная ответственность. С 1 сентября 2017 г. внесены изменения в законодательство о банкротстве и ООО, согласно которым кредиторы компании вправе предъявлять материальные претензии к собственникам и директорам. Они могут это делать даже после принудительной ликвидации компании по решению налоговой инспекции в течение 3-х лет.
Как остановить исключение из ЕГРЮЛ
До 2017 г. остановить исключение из ЕГРЮЛ можно было при подаче заявления в простой письменной форме. Это могли сделать как само юрлицо, так и кредитор или иное заинтересованное лицо.
После 1 сентября 2017 г. нужно подавать не простое заявление, а специальную форму Р 38001, через которую выражается возражение заинтересованного лица относительно принудительной ликвидации компании. Заявление данной формы подается либо в электронном виде с подтверждением электронной подписью, либо на бумажном носителе лично заявителем, через доверенное лицо или по почте. Во втором случае заявление удостоверяется нотариально.
В каком случае нет смысла останавливать исключение из ЕГРЮЛ
Если заниматься ликвидацией самостоятельно, то по компании нужно сдать отчетность за много лет, а также заплатить достаточно большие штрафы (минимум 20 тыс. за каждый календарный год). Кроме того, нужно оплатить работу бухгалтера и юриста, которые помогут сдать отчетность и провести добровольную ликвидацию.
И в этом случае действительно проще и удобнее, если ликвидация будет не добровольная, а принудительная по решению ИФНС.
Как не допустить принудительное закрытие компании?
Чтобы не допустить принудительное закрытие компании важно принимать быстрые и правильные управленческие решения, быть в курсе всех процессов в компании. Мы, как никто другой, понимаем это. И поэтому предлагаем вам познакомиться с универсальным инструментом БИТ.Бизнес-Анализ.
С решением БИТ.Бизнес-Анализ в ваших руках окажется современный аналитический инструмент класса Business Intelligence.
Вы сможете адаптировать любую сложную и объемную информацию о бизнес-процессах и результатах работы каждого подразделения. Перед глазами окажется такая форма отчета, которую вы сами выберете, будь то отчёт по сданной отчётности или любой другой показатель.
Система позволит проанализировать эффективность продаж и оценить работу каждого менеджера. Увидеть и понять, почему сорвалась сделка, на каком этапе сотрудник упустил клиента. Бухгалтеру иметь перед глазами информацию об отчётности, налогах и так далее. Любой показатель можно визуализировать!
Руководителю будет удобно управлять дебиторской задолженностью и вовремя принимать верные решения, чтобы не допускать кассовых разрывов.
Главным преимуществом БИТ.Бизнес-Анализ перед набором “плоских” отчетов является ассоциативная взаимосвязь выводимых данных. Для получения дополнительной информации по какому-либо элементу (например, контрагенту или складской позиции) достаточно выделить его мышью и интерактивный механизм мгновенно отобразит информацию, связанную с этим элементом (например, последние платежи или список поставщиков позиции).
БИТ.Бизнес-Анализ применяет для отчетов не только данные из любых баз 1С (7.7, 8.1, 8.2, 8.3). Система также эффективно использует файлы Excel, Access, csv, dbf, данные систем MS SQL, SAP, Microsoft Navision и Axapta, Oracle и другие.
Система встраивается в любую конфигурацию 1С 8, и если потребуется, возможна доработка под нужды именно вашего бизнеса.
Вы можете заказать демонстрацию всех функций БИТ.Бизнеc-Анализ, и за короткое время оценить его работу.
Увольнение директора по правилам и без проблем
background:white»> Поскольку генеральный директор обладает большим кругом обязанностей и имеет серьезные полномочия, то к процедуре его увольнения стоит отнестись внимательно. В противном случае увольнение может быть признано неправомерным.
Основные правила увольнения директора
При увольнении генерального директора созывается внеочередное собрание участников общества с повесткой о расторжении трудового договора. Впрочем, этот вопрос можно поднять среди прочих на намеченном очередном или внеочередном собрании. Также нужно издать приказ о расторжении трудового договора и ознакомить с ним генерального директора. Оставшиеся технические этапы в процессе увольнения директора стандартны: внесение записи в трудовую книжку и личную карточку, расчеты, выдача трудовой книжки на руки.
Существует несколько ситуаций, при которых нельзя расторгнуть трудовой договор с генеральным директором:
Увольнение директора по инициативе собственника
Поскольку генеральный директор является сотрудником компании, его отношения с собственниками регулируются трудовым законодательством. Соответственно, при увольнении директора собственникам важно согласовывать свои действия с трудовым законодательством.
Помимо этого, генеральный директор является лицом, отношения с которым регулируются корпоративным законодательством. И это тоже следует учитывать.
Трудовой договор с генеральным директором по инициативе собственника может быть расторгнут в связи с несколькими обстоятельствами:
Увольнение директора в связи со сменой собственника имущества
Новый собственник имущества имеет право не позднее трех месяцев со дня возникновения у него права собственности расторгнуть трудовой договор с руководящими лицами.
Приняв решение о расторжении трудового договора с генеральным директором, собственник должен выплатить ему компенсацию в размере не ниже трехкратного среднего месячного заработка ( ст. 75 ТК РФ ).
Увольнение по причинение ущерба от действий должностного лица
В п.9 ст. 81 ТК РФ определен закрытый перечень действий, которые могут нанести ущерб. Согласно совокупности норм трудового права, в данном случае признаются любые действия, которые могут явиться основанием для расторжения трудового договора с должностным лицом. Но такая процедура довольно сложна, так как факт придется доказывать. В частности, нужно будет провести служебное расследование, истребовать объяснения и т.д.
О причинении имущественного ущерба каким-то решением генерального директора могут свидетельствовать аудиторы, внешние консультанты, которые проводили анализ хозяйственно-финансовой деятельности, а также сотрудники общества. В данной ситуации будет достаточно, если работник усмотрит в действиях должностного лица нарушения интересов общества и письменно сообщит об этом работодателю. На основании сообщения принимается решение о назначении служебной проверки, издается приказ о создании комиссии, определяются вопросы, которые эта комиссия будет рассматривать, а также факты, обстоятельства, которые она должна установить.
При увольнении в рамках ст. 81 ТК РФ необходимо помнить, что все решения, повлекшие за собой нарушение сохранности имущества, неправомерное его использование, являются методами дисциплинарного взыскания. Уволить директора по п. 9 ч. 1 ст. 81 ТК РФ можно при одновременном выполнении двух условий:
Увольнение директора по причине однократного грубого нарушения трудовых обязанностей
Грубым нарушением может считаться непредоставление в установленные сроки необходимых отчетов или невыполнение показателей, которые поименованы в трудовом договоре как обязанности. Стоит отметить, что п. 10 ч. 1 ст. 81 ТК РФ распространяется только на руководителей и заместителей руководителей.
Алгоритм проведения служебного расследования
Увольнение руководителя на основании ст. 278 ТК РФ
1. Ситуация № 1: В компании вводится процедура банкротства (п.1 ст. 278 ТК РФ)
Решение об отстранении руководителя от должности в этом случае принимает арбитражный суд. Ходатайствовать об отстранении от должности руководителя организации-должника вправе: временный управляющий, собрание кредиторов, административный управляющий или предоставившие обеспечение лица.
Ключевые моменты для этой ситуации:
2. Ситуация № 2: Уполномоченный орган юридического лица принял решение о прекращении договора ( п. 2 ст. 278 ТК РФ )
Увольнение по инициативе генерального директора
Руководитель вправе досрочно расторгнуть трудовой договор, но он должен предупредить всех собственников о намерении сложить полномочия, причем в письменной форме и не позднее чем за один месяц ( ст. 280 ТК РФ ). Письма направляются всем учредителям, собственникам, акционерам согласно реестру, с уведомлением о вручении. В письмах директор просит созыва внеочередного собрания с повесткой о расторжении трудового договора. Заранее определяется порядок передачи дел и имущества, чтобы собственник не инициировал арбитражные процессы.
Увольнение директора в связи с истечением срока трудового договора
Поскольку исполнительный орган назначается на три года или пять лет, то полномочия директора могут быть прекращены в связи с окончанием срока действия договора. В данной ситуации увольнение производится в общем порядке — так же, как и в случае с рядовыми сотрудниками. Однако директор должен быть предупрежден работодателем (собственником компании) не позднее чем за три дня до истечения срока трудового договора.
Работодатель высылает работнику соответствующее уведомление, которое подписано им или уполномоченным лицом (например, руководителем отдела кадров).
Далее оформляется приказ об увольнении, в трудовую книжку вносится соответствующая запись (ч. 4 ст. 66 ТК РФ) и производится расчет.
На какие гарантии может рассчитывать директор при увольнении?
Прежде всего предусмотрена компенсация в виде трехкратного среднего месячного заработка (ст. 279 ТК РФ). Однако, как уже отмечалось выше, есть случаи, кода эта компенсация не выплачивается — при увольнении в результате банкротства юридического лица, по истечении срока действия договора и по заявлению сотрудника.
Не пропустите новые публикации
Подпишитесь на рассылку, и мы поможем вам разобраться в требованиях законодательства, подскажем, что делать в спорных ситуациях, и научим больше зарабатывать.
Как уволиться директору ООО
И как владельцы компании могут уволить ее руководителя
Увольнение директора похоже на расторжение трудового договора с обычным работником, но есть особенности — о них я и расскажу.
Если вы не знакомы с процедурой увольнения, почитайте нашу подборку статей:
Правовые аспекты
Правила увольнения руководителя компании можно посмотреть в трудовом кодексе. Там перечислены все основания, сроки увольнения, гарантии и компенсации при расторжении трудового договора.
Решение об увольнении директора принимает собрание участников ООО. В Федеральном законе № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» расписан порядок организации такого собрания.
О смене руководителя организации нужно уведомлять налоговую инспекцию. В статьях 5 и 9 Федерального закона № 129-ФЗ «О госрегистрации юрлиц и ИП» написано, кто и как должен это делать.
Иногда во внутренних документах работодателя, трудовом договоре или соглашениях к нему прописываются некоторые условия расторжения трудового договора. Например, это может быть пункт о «золотом парашюте» — дополнительных компенсациях при увольнении.
Как правильно: учредитель или участник
В этой статье я называю владельцев ООО то учредителями, то участниками, как будто это синонимы. На самом деле разница есть.
Учредитель — это тот, кто создал общество и сделал первоначальный взнос в уставный капитал. После регистрации компании учредитель автоматически превращается в участника. А участники, которые получили долю в компании уже после создания, никогда и не были ее учредителями.
Основания для увольнения директора
Рассмотрим семь стандартных ситуаций увольнения директора.
По соглашению сторон. Владелец и руководитель компании решили, что их пути расходятся. Они договорились об условиях увольнения и подписали между собой соглашение о расторжении трудового договора.
Если владельцев компании несколько, подпись под соглашением ставит председатель общего собрания участников.
Как правило, когда расторгают трудовой договор по соглашению сторон, бывшему директору выплачивают компенсацию. Но все зависит от договоренностей.
В связи с истечением срока трудового договора. Трудовой договор с директором может быть заключен на конкретный срок, который определяется уставом организации или устанавливается по соглашению сторон.
Если владельцы компании не планируют продолжать сотрудничество с руководителем, они должны письменно уведомить его об увольнении не позднее чем за три дня до истечения срока трудового договора.
В таком случае компенсация при увольнении не предусмотрена законом. Хотя стороны вправе договориться о ее выплате — это необязательно, но и не запрещено.
Если срочный трудовой договор закончился, но владельцы компании не сообщили руководителю об увольнении и он продолжает работать, то трудовой договор становится бессрочным.
По решению учредителей компании можно уволить только руководителя — с обычными работниками так не получится.
Например, владельцы фирмы хотят поставить другого человека на место нынешнего руководителя. Тогда они проводят собрание и выносят решение о прекращении трудового договора с директором. Для этого достаточно желания учредителей, никаких иных причин и объяснений не нужно.
При увольнении по такому основанию директору положена компенсация — не менее трех среднемесячных зарплат. Руководителям частных компаний могут заплатить и больше, если повышенная компенсация прописана в трудовом договоре или дополнительных соглашениях. А вот руководители государственных организаций получают ровно трехкратный среднемесячный заработок.
Есть некоторые категории директоров, с которыми запрещено расторгать трудовой договор по инициативе участников. Например, нельзя увольнять беременных, женщин с детьми до 3 лет, родителей-одиночек с детьми до 14 лет.
В связи с ликвидацией компании. Порядок увольнения зависит от того, участвует ли руководитель в ликвидации компании.
Если он попал в состав ликвидационной комиссии или назначен ликвидатором — трудовой договор с ним расторгают по решению собрания участников общества и выплачивают не менее трех среднемесячных зарплат. А потом заключают срочный трудовой договор на время ликвидации либо договор гражданско-правового характера.
В случае банкротства компании руководителя могут уволить без всяких компенсаций.
Сначала вводится процедура наблюдения: в компанию назначается временный управляющий, который изучает ее финансовое состояние и смотрит, что вообще происходит. На этом этапе директор все еще управляет организацией, но его полномочия ограничены.
Например, он не может без письменного согласия временного управляющего брать или выдавать займы, уступать права требования. Если директор нарушит ограничения, то управляющий может отстранить его через суд. В таком случае отстраненного директора увольняют по решению участников общества, причем без компенсации.
В случае введения процедуры внешнего управления или конкурсного производства полномочия директора прекращаются, а руководство компанией переходит к управляющему. Он и увольняет директора, причем компенсацию в таком случае тоже не выплачивают.
В связи с выходом на пенсию. Если владельцы компании решили отправить руководителя на пенсию, ему положена компенсация — не менее трех среднемесячных зарплат.
Если же директор выходит на пенсию по собственному желанию, работодатель не обязан выплачивать ему никакие компенсации. Но есть организации, которые выделяют сотрудникам материальную помощь при выходе на пенсию — такие условия прописываются во внутренних документах.
По собственному желанию. Руководитель компании вправе уйти со своей должности, если захочет.
Компенсацию в таких случаях обычно не платят: трудовым кодексом она не предусмотрена. Директор может получить деньги за увольнение по собственному желанию, если такое условие прописано в его трудовом договоре или дополнительных соглашениях к нему, что встречается редко.
И даже когда компенсация предусмотрена договором, совсем не факт, что ее удастся взыскать, если работодатель откажется платить. Суды скептически смотрят на такие договоренности: они считают, это странно, когда работник требует деньги за то, что уходит сам.
Сейчас расскажу, как правильно оформить увольнение по собственному желанию.
Оформление увольнения по собственному желанию
Руководитель не может просто бросить компанию и уйти. Сначала он должен созвать участников общества на внеочередное собрание и предупредить их, что собирается уволиться.
Срок и форма уведомления учредителей. Директор обязан письменно уведомить владельцев компании об уходе как минимум за месяц. О проведении внеочередного собрания тоже нужно сообщить не позднее чем за месяц. Так что день увольнения директора и дата собрания часто совпадают.
Директор вручает каждому участнику общества два документа: копию заявления об увольнении по собственному желанию и уведомление о созыве внеочередного собрания. Документы можно отдать лично под подпись либо отправить заказным письмом по почте.
Если решите уведомлять по почте, то учитывайте, что месячный срок начинается со дня получения письма, а не отправки. Поэтому к дате увольнения в заявлении и дате собрания в уведомлении следует «накинуть» еще примерно 14 дней на доставку.
Например, директор отправил письмо 15 июля, а дату увольнения и проведения внеочередного собрания поставил с учетом времени на доставку и месячного срока предупреждения — 28 августа.
Если у компании несколько владельцев, то датой уведомления будет считаться день, когда последний из них получит письмо директора.
Заявление на увольнение нужно адресовать работодателю. Для директора ООО работодатель — это участник, а если их несколько, то собрание участников. Также руководитель вправе обратиться к организации в целом. Так тоже будет правильно.
Уведомление о собрании содержит место и время проведения, а также повестку — список вопросов, которые будут обсуждаться.
Общее собрание учредителей нужно, чтобы выбрать нового руководителя. Если участники получили уведомление, но проигнорировали его, то директор не обязан бегать за ними и уговаривать собраться.
Как быть, если участники не хотят отпускать руководителя или просто не реагируют на уведомления, расскажу дальше.
Передача дел. Увольняющийся руководитель должен передать своему преемнику или собственникам компании ключи, печати, документы и прочее имущество организации. В таких случаях проводят инвентаризацию: проверяют и считают все передаваемое и получаемое имущество.
А подотчетные суммы директор возвращает в кассу или на расчетный счет работодателя.
Приказ об увольнении издает пока еще действующий директор на основании своего же заявления об увольнении.
Запись в личной карточке и трудовой книжке. Кадровый работник вносит в трудовую книжку и личную карточку директора запись об увольнении. Если кадровика в организации нет, то документы заполняет сам руководитель.
Расчет и оформление записки-расчета. В записке-расчете работодатель указывает, сколько денег должен получить работник при увольнении. Записку и сам расчет делают в последний рабочий день директора.
Дополнительно при увольнении работодатель обязан предоставить:
Выдача документов — это стандартная процедура: точно так же все происходит при увольнении любого работника по любому основанию.
Уведомление госорганов. Информация о директоре компании хранится в едином госреестре юрлиц (ЕГРЮЛ). Новый директор в течение трех рабочих дней со дня своего назначения должен сообщить в налоговую инспекцию о смене руководителя. Для этого он подает заявление о внесении изменений в ЕГРЮЛ.
Особенности увольнения директора в различных ситуациях
Бывает, что руководитель хочет уволиться, но владельцы компании не отпускают. Либо они куда-то пропали и реагируют на уведомления. Расскажу, как действовать в некоторых частных случаях.
Как уволиться без согласия учредителей. Директору достаточно уведомить каждого участника об уходе и о том, что нужно собраться и назначить нового директора. Чтобы уволиться по собственному желанию, согласие учредителей не нужно.
Через месяц со дня уведомления руководитель издает приказ о своем увольнении, получает расчет, забирает документы и может больше не приходить на работу.
Увольнение через суд. Бывает такая ситуация: человек давно уволился, но по сведениям налоговой по-прежнему значится руководителем.
Проблема в том, что информацию смене директора может подать только новый руководитель компании. Если собственники не назначили нового руководителя или назначили, но он почему-то не отправил заявление в налоговую, то в ЕГРЮЛ будут висеть старые сведения.
Для экс-руководителя такая ситуация не предвещает ничего хорошего. Не исключено, что ему придется отвечать за ошибки и нарушения нынешнего директора либо каждый раз доказывать свою невиновность.
Например, новый директор что-то натворил и кого-то обманул, а полиция возбудила уголовное дело. Скорее всего, экс-руководителю придется ходить на допросы и объяснять, что он давно уволился.
На него могут сыпаться административные штрафы за нарушения, которые совершил нынешний директор. А если компания обанкротится, не исключено, что кредиторы попытаются привлечь бывшего директора к субсидиарной ответственности — об этом расскажу дальше.
Если же налоговая принудительно исключит компанию из ЕГРЮЛ, то у человека, который по реестру значится ее руководителем, будут проблемы. В течение трех лет он не сможет зарегистрироваться как директор другой организации.
В такой ситуации экс-директор вправе обратиться в суд и потребовать исключить запись о себе из ЕГРЮЛ. Причем подавать в суд нужно именно на налоговую инспекцию, а не на организацию, ее участников или нового руководителя.
Вот реальный случай из судебной практики. Алексей работал директором в одной частной фирме. А потом хозяин фирмы его уволил и сам стал руководителем, но забыл сообщить об этом в ФНС.
Вскоре Алексея вызвали в налоговую инспекцию в качестве руководителя его бывшей фирмы. Алексей очень удивился, что до сих пор числится директором, и письменно попросил удалить запись о нем из ЕГРЮЛ. Но налоговая отказала, ведь такое заявление может подать только руководитель, а Алексей уже им не был. Парадокс: Алексею нужно было стать директором, чтобы доказать, что он не директор.
Тогда Алексей подал иск в суд на налоговую. Суд подтвердил его правоту и велел убрать недостоверные сведения из ЕГРЮЛ.
Но можно обойтись и без суда. Бывший директор вправе подать в налоговую заявление о недостоверности сведений в ЕГРЮЛ. К заявлению нужно приложить подтверждающие документы, например копию трудовой книжки с записью об увольнении, заявление об увольнении с отметками о вручении, приказ об увольнении.
Заявление о недостоверности сведений, включенных в ЕГРЮЛPDF, 517 КБ
Инспекторы проверят информацию и предложат владельцам фирмы прислать актуальные сведения о руководителе. Если же владельцы не ответят, то запись о бывшем руководителе не удалят, но рядом с ней будет стоять отметка «данные недостоверны».
Такая отметка не несет ничего хорошего: ее видят все — клиенты, банки и контрагенты. Мало желающих сотрудничать с компанией, которой непонятно кто руководит. А если отметка сохраняется в течение шести месяцев, налоговая вправе исключить фирму из ЕГРЮЛ — тогда она не сможет работать.
Если генеральный директор — один из учредителей. В этом случае увольнение по собственному желанию или по соглашению сторон происходит без каких-то особенностей.
Но бывают конфликтные ситуации, когда совладельцы пытаются перехватить контроль над организацией друг у друга. Например, у общества пять участников, один из которых еще и директор. Два участника договорились между собой и хотят поставить своего человека на должность руководителя. Они созывают внеочередное собрание и предлагают сменить директора. Решение принимается голосованием: чем больше доля участника в уставном капитале общества, тем больше у него голосов.
Зачастую такие конфликты в итоге перетекают в судебные разбирательства. Например, смещенный директор — он же и совладелец — идет в суд, чтобы оспорить решение собрания участников.
Может ли директор уволить сам себя, если он является единственным учредителем. Такое возможно, но тогда он должен назначить руководителем другого человека.
Что делать, если учредители не утверждают нового директора. Тогда план такой:
Как происходит увольнение руководителя, если в организации есть совет директоров
Организацией может управлять совет директоров. Например, когда у компании очень много участников, которые разбросаны по всей стране и страшно заняты, чтобы собираться по пустякам. Тогда участники могут создать совет директоров и передать ему часть своих полномочий.
Какие вопросы решает совет директоров, прописано в уставе компании. В числе его полномочий может быть назначение и увольнение генерального директора.
В таком случае, если руководитель хочет уволиться, он должен предупредить об этом не участников общества, а совет директоров. То есть каждому члену совета нужно направить заявление об увольнении и уведомление о созыве собрания.
Если это предусмотрено уставом, то совет директоров вправе расторгнуть трудовой договор с руководителем без объяснения причин, но с компенсацией — не менее трех среднемесячных зарплат. Размер компенсации не зависит от того, кто принял решение об увольнении — совет директоров или собрание участников.
Ответственность генерального директора после увольнения
Увольнение не освобождает руководителя от ответственности. Если директор нанес вред компании, нарушил закон, совершил преступление, а потом уволился — ему все равно придется отвечать.
Гражданско-правовую ответственность несет руководитель, если фирма получила убытки из-за его недобросовестных или неразумных действий.
Недобросовестные действия — это когда человек понимает, что может причинить вред своей организации, но это его не останавливает. Например, руководитель:
Неразумные действия — это когда директор причинил вред фирме, но не со зла и не ради выгоды, а по невнимательности или беспечности — просто потому, что не проверил какую-то информацию.
Например, директор фирмы снял офис и подписал договор аренды без согласования с юристами и бухгалтером. Потом случился конфликт с арендодателем и суд, который фирма проиграла из-за опасных формулировок в договоре.
По внутреннему регламенту компании директор должен был сначала передать документы на проверку юристу и бухгалтеру, а только потом подписывать. Но он торопился и боялся упустить арендодателя, поэтому забыл согласовать формулировки. Это неразумные действия.
А вот если выяснится, что этот офис принадлежит супруге директора и он специально заключил договор на невыгодных условиях, то это уже недобросовестные действия.
Руководитель несет гражданско-правовую ответственность перед организацией. Требование о возмещении убытков вправе предъявить владельцы компании или новый директор. Если виновник не отдаст деньги добровольно, то ущерб взыщут в суде.
Срок давности для привлечения к гражданско-правовой ответственности — три года со дня, когда стало известно об ущербе.
Вот реальный случай. Фирма пристроила небольшой павильон к зданию базы. Этим павильоном заинтересовалась инспекция строительного надзора. Она потребовала предоставить проектную документацию и заключение экспертизы.
Материальная ответственность. По закону руководитель несет полную материальную ответственность за ущерб, который причинил организации.
Чтобы не запутаться, поясню: гражданско-правовая ответственность — это когда руководитель принял неверное решение, из-за которого организация понесла убытки.
А вот если директор забрал какое-то имущество компании, то наступает уже материальная ответственность, а в некоторых случаях еще и уголовная — о ней расскажу дальше.
Чаще всего речь идет о невозврате подотчетных сумм. Например, директор берет деньги у фирмы на хозяйственные, командировочные или представительские расходы. Потом он должен вернуть их либо отчитаться, на что потратил — предоставить авансовый отчет и подтверждающие документы: чеки, квитанции. Иначе организация может привлечь директора к материальной ответственности.
Руководитель снял со счета организации почти 1,5 млн рублей, за которые не отчитался перед бухгалтерией. Потом он уволился и деньги не вернул. Организация обратилась в суд и взыскала с экс-директора эту сумму.
Но материальная ответственность касается не только денег, но и любого имущества компании, которым распоряжался руководитель. С руководителя взыщут ущерб, если он, например, разобьет служебный автомобиль и окажется виновником аварии. Или если заберет товары домой, а они испортятся из-за неправильного хранения.
Привлечь директора к материальной ответственности можно в течение года со дня обнаружения ущерба.
Субсидиарная ответственность. Руководителя могут привлечь к субсидиарной ответственности при банкротстве компании, если ее имущества не хватает, чтобы погасить все долги.
Есть и другой случай: кредиторы могут привлечь директора к субсидиарной ответственности без банкротства, если он бросил компанию с долгами, а налоговая ликвидировала ее. Для этого нужно доказать, что директор действовал неразумно или недобросовестно.
При субсидиарной ответственности долг организации переходит на лиц, которые ее контролировали — например, на директора, учредителя, главного бухгалтера.
Субсидиарная ответственность — это не возмещение убытков, а возврат долга. Поэтому за его взысканием обращаются кредиторы: контрагенты, налоговая инспекция, банки, сотрудники, которым не выплатили зарплату.
Но не всякое банкротство заканчивается субсидиарной ответственностью: бывает, что руководитель не виноват в финансовом крахе компании. Должны быть основания, чтобы привлечь директора к ответственности, например:
Если руководитель видит, что его компания неплатежеспособна, он должен сам подать в арбитражный суд заявление о банкротстве. Если этого не сделать в течение месяца с даты, когда появились серьезные финансовые затруднения, директору грозит субсидиарная ответственность.
Руководитель фирмы выдавал займы ее же учредителю — тот деньги брал, но не возвращал. Несмотря на это директор выдавал ему новые займы и даже не пытался получить их обратно. И все бы ничего, но у фирмы были долги перед контрагентами.
В итоге контрагенты устали ждать: они обанкротили фирму и подали заявление в суд о привлечении руководителя к субсидиарной ответственности. На суде директор так и не пояснил, зачем выдавал новые займы учредителю, если тот не возвращал старые, и в чем выгода для компании от таких сделок. Судья признал действия руководителя неразумными и привлек его к субсидиарной ответственности.
Срок исковой давности — три года. Он начинается со дня, когда кредитор узнал, что есть основания для субсидиарной ответственности руководителя.
Меру ответственности определяют сотрудники контролирующих органов или суд — это зависит от правонарушения. Например, за просроченный товар на витрине наказание назначает Роспотребнадзор, а при нарушении санитарных норм в кафе — суд.
Общий срок давности для привлечения к административной ответственности — два месяца со дня нарушения, а если дело рассматривает суд — три месяца.
Есть специальные сроки для некоторых проступков. Например, за несоблюдение законодательства о контрольно-кассовой технике могут наказать в течение года. А за нарушение в сфере бухучета срок давности еще больше — два года.
Уголовная ответственность. Кодекс административных правонарушений описывает относительно мелкие правонарушения, а для более серьезных деяний есть уголовный кодекс. В основном руководителей — и бывших, и действующих — наказывают за экономические преступления, они перечислены в главе 22 Уголовного кодекса РФ.
Уголовная ответственность может настигнуть и за нарушения трудового законодательства: за невыплату зарплаты, необоснованный отказ в трудоустройстве либо увольнение предпенсионеров, беременных, женщин с детьми до 3 лет.
Бывает, что другие виды ответственности переплетаются с уголовной. Например, директор взял деньги из кассы, потом не отчитался за них и уволился. Тогда организация вправе взыскать с него материальный ущерб в суде. Либо же она может обратиться в полицию: тогда экс-руководитель рискует получить судимость по статье 160 УК РФ — «Присвоение и растрата».
Срок давности зависит от тяжести преступления. Например, за увольнение женщины из-за беременности — преступление небольшой тяжести — к ответственности привлекают в течение двух лет.
Наказание назначает суд. Это может быть штраф, обязательные или принудительные работы, запрет занимать руководящие должности, лишение свободы.
Кратко про увольнение директора
